村集體資金屬于“公共財物”，村干部侵吞集體資金能否認定為貪污罪||刑事辯護福州律師推薦

作者：東方紅（“反腐先鋒”公眾號創(chuàng)辦人）

一、成立貪污罪要同時符合“國家工作人員”+“公共財物”

貪污罪侵犯的是復雜客體，侵犯的是1、職務(wù)的廉潔性。2、公共財物的所有權(quán)。注意，根據(jù)《刑法》法條的規(guī)定，要成立貪污罪，必須符合1、國家工作人員。2、公共財物。兩個都要符合。

《刑法》第三百八十二條　國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。

有學者提出，并非所有的貪污罪對象都是公共財物。理由是根據(jù)《刑法》第二百七十一條第二款規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利將本單位財物非法占為已有的，構(gòu)成貪污罪。注意，《刑法》第二百七十一條第二款規(guī)定就是最后根據(jù)《刑法》第三百八十二條認定為貪污罪，而《刑法》第三百八十二條很明確要求對象是公共財物。實踐中，這種委派到非國有公司、企業(yè)的，主要就是發(fā)生在國有控股、參股的公司，里面包含有國資成分，才會發(fā)生委派，對象也可以是屬于公共財物，而且這類國資參股公司在認定犯罪數(shù)額時并不按照國資參股比例進行折算，侵吞多少都屬于國資。

二、國家工作人員的范圍，村干部特殊情況下才能認定為國家工作人員

1、純正的國家工作人員。就是在各級國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)、軍隊、中國共產(chǎn)黨的各級機關(guān)、中國人民政治協(xié)商會議的各級機關(guān)中從事公務(wù)的人員。

2、次純正的國家工作人員。國有公司（純）、國有企業(yè)（純）、國有事業(yè)單位、人民團體（各民主黨派、各級共青團、工會、婦聯(lián)等群眾性組織）中從事公務(wù)的人員，這類人員以國家工作人員論。

3、欽差類國家工作人員。國家機關(guān)、國有公司（純）、國有企業(yè)（純）、國有事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體（學會、基金會、協(xié)會等）從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。（注意：此處委派主體沒有“人民團體”，實踐中要嚴格遵守罪行法定，如果遇到“人民團體”委派出去的人，不能認定為國家工作人員）

注意：事業(yè)單位有國有事業(yè)單位、集體事業(yè)單位、民營事業(yè)單位。國有事業(yè)單位是指國家投資興辦管理的科研、教育、文化、衛(wèi)生等單位。集體事業(yè)單位，如農(nóng)村衛(wèi)生院、村辦中小學等。民營事業(yè)單位如民辦中小學、科研機構(gòu)等，是由集體出資或私人出資設(shè)立的。上述第2、3種均系國有事業(yè)單位中以及國有事業(yè)單位委派出去的人員從事公務(wù)的人才能成為國家工作人員。

人民團體具有官方和半官方性質(zhì)的團體，跟一般在民政部門注冊登記的社會團體不同，社會團體中工作人員不屬于國家工作人員。

4、其他依照法律從事公務(wù)的人員。根據(jù)2003年11月13日最高人民法院的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》規(guī)定，《刑法》第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”具體包括：（1）依法履行職責的各級人民代表大會代表；（2）依法履行審判職責的人民陪審員；（3）協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會、居民委員會等農(nóng)村和城市基層組織人員；（4）其他法律授權(quán)從事公務(wù)的人員。

村干部（包括村民小組長、村黨支部成員等）只有在第（3）協(xié)助政府從事行政管理工作時才能認定為國家工作人員。并由《全國人大常委會關(guān)于刑法第九十三條第二款的解釋》明確解釋具體協(xié)助政府行政事項：

①救災(zāi)、搶險、防風、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；

②社會捐助公益事業(yè)款物的管理；

③國有土地的經(jīng)營和管理；

④土地征用補償費用的管理；

⑤代征、代繳稅款；

⑥有關(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作；

⑦協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。

三、村集體資金屬于公共財物（村辦企業(yè)財產(chǎn)、村提留資金、土地補償款、村辦經(jīng)濟實體所獲得的利潤、村集體所有的自然資源出售、承包、租賃所得、村集體自我積累的資金等）

《刑法》第九十一條規(guī)定的公共財物包括：（1）國有財產(chǎn)；（2）勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；（3）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。（4）在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。

（1）國有財產(chǎn)是指，國家機關(guān)、國有公司、國有企業(yè)、國有事業(yè)單位和人民團體所有的財產(chǎn)。

（2）勞動群眾集體所有的財產(chǎn)。根據(jù)《民法通則》和《物權(quán)法》規(guī)定，勞動群眾集體組織的財產(chǎn)屬于勞動群眾集體所有，包括：（一）法律規(guī)定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等；（二）集體經(jīng)濟組織的財產(chǎn)；（三）集體所有的建筑物、水庫、農(nóng)田水利設(shè)施和教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育等設(shè)施；（四）集體所有的其他財產(chǎn)。集體所有的土地依照法律屬于村農(nóng)民集體所有，由村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社等農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織或者村民委員會經(jīng)營、管理。已經(jīng)屬于鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）農(nóng)民集體經(jīng)濟組織所有的，可以屬于鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）農(nóng)民集體所有。

綜上，村民委員會等村基層組織管理的財物也應(yīng)屬公共財物，《刑事審判參考》第106集第1138號案例（趙玉生、張書安職務(wù)侵占案）中，在區(qū)分村干部是貪污罪還是職務(wù)侵占罪時，把村集體財產(chǎn)和公共財物對立起來成為區(qū)分標準是不妥當?shù)摹?/p>

四、村干部管理公共財物并不一定是貪污罪

有人提出，既然村集體資金是公共財物，那么村干部利用職權(quán)管理公共財物理應(yīng)被認定為貪污罪，認為只要經(jīng)手和管理的是公共財產(chǎn)，就當然的認為是從事公務(wù)了，好像實踐中連臨時工、合同工管理國資、公款的都是如此認定啊….

注意！《刑法》第三百八十二條第二款規(guī)定的：受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。要注意到這里是“國有財產(chǎn)”，而非“公共財物”，“國有財產(chǎn)”是國家機關(guān)、國有公司、國有企業(yè)、國有事業(yè)單位和人民團體所有的財產(chǎn)，經(jīng)手、管理“國有財產(chǎn)”的根據(jù)刑法的規(guī)定可以認定為貪污罪。

但是，一般的村集體資金雖然被認定為“公共財物”但不是“國有財產(chǎn)”，只是屬于公共財物中的“勞動群眾集體所有的財產(chǎn)”，經(jīng)營管理這部分非“國有財產(chǎn)”的“公共財物”不能當然的認定為貪污罪。只有當村干部以“國家工作人員論”的時候才可以構(gòu)成貪污罪，也就是在其協(xié)助政府行政管理的時候才能認定貪污罪。否則只能認定為職務(wù)侵占罪。

五、村干部在委托管理國有財產(chǎn)時可以直接成立貪污罪

此時，可以拋開村干部是否“國家工作人員”、是否“協(xié)助政府從事行政管理”等角度，完全可以根據(jù)《刑法》第三百八十二條第二款規(guī)定的：受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。比如，集體土地征用補償款的發(fā)放，當國家將補償款打入到村集體賬戶后，如果該款項需要進一步向村民發(fā)放，在村賬戶里的該款項理應(yīng)被認定為“國有財產(chǎn)”，并且此時村組織是受委托管理中的“國有財產(chǎn)”，直接根據(jù)《刑法》第三百八十二條第二款規(guī)定認定為貪污罪。而不用糾纏于“此時協(xié)助政府行為有沒有結(jié)束”，協(xié)助行為沒結(jié)束當然就能簡單的認定為貪污罪沒問題，協(xié)助行為即便已經(jīng)結(jié)束，如果該補償款還需要進一步發(fā)放下去，而不是就地轉(zhuǎn)化為村集體資金（非“國有財產(chǎn)”的“公共財物”）的話，應(yīng)當適用的是《刑法》第三百八十二條第二款而認定貪污罪。《刑事審判參考》第106集第1138號案例（趙玉生、張書安職務(wù)侵占案），如果該案中的補償款進入村賬戶后，沒有馬上轉(zhuǎn)化成村集體資金（非“國有財產(chǎn)”的“公共財物”），應(yīng)當認定為貪污罪。如果已經(jīng)轉(zhuǎn)化成為村集體資金（非“國有財產(chǎn)”的“公共財物”），也就意味著協(xié)助政府行政管理工作結(jié)束，不能認定為國家工作人員，而該資金由于不再是“國有財產(chǎn)”，所以雖然是“公共財產(chǎn)”也不能認定為貪污罪，只能認定為職務(wù)侵占罪。