備受關(guān)注的金庸訴江南侵權(quán)一案將開庭審理。記者昨日從廣州市天河區(qū)人民法院獲悉，查良鏞（筆名：金庸）訴楊治（筆名：江南）、北京聯(lián)合出版有限責(zé)任公司、北京精典博維文化傳媒有限公司、廣州購書中心有限公司著作權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案將于今日上午8時(shí)45分在天河法院審判大樓8樓的民事中法庭開庭審理。

原告金庸認(rèn)為，楊治未經(jīng)其許可，大量使用其作品的獨(dú)創(chuàng)性元素創(chuàng)作小說《此間的少年》并出版發(fā)行，嚴(yán)重侵害了他的著作權(quán)。嚴(yán)重妨礙了原告對(duì)原創(chuàng)作品的利用，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

原告金庸請(qǐng)求法院判令：四被告立即停止侵犯原告著作權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為，停止復(fù)制、發(fā)行小說《此間的少年》，封存并銷毀庫存圖書；楊治、北京聯(lián)合出版有限責(zé)任公司、北京精典博維文化傳媒有限公司在中國新聞出版報(bào)、新浪網(wǎng)刊登經(jīng)法院審核的致歉聲明，向原告公開賠禮道歉，消除影響；楊治賠償原告經(jīng)濟(jì)損失500萬元，北京聯(lián)合出版有限責(zé)任公司、北京精典博維文化傳媒有限公司在其策劃出版圖書范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；四被告共同賠償原告為維權(quán)所支出的合理費(fèi)用20萬元。

面對(duì)控訴，江南則主要辯稱，《此間的少年》在人物形象、人物關(guān)系、故事情節(jié)方面均不與金庸作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，并無侵犯金庸的權(quán)益，且金庸的損害賠償請(qǐng)求已超過訴訟時(shí)效，不應(yīng)獲得支持。

來源：北京市豐臺(tái)區(qū)人民法院官方微博

?離婚時(shí)，配偶因另一方“出軌”要求賠償，法院如何判決？

1.《中華人民共和國婚姻法(2001修正)》

第四十六條? 有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實(shí)施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。

2.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》

第二十九條?承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶。

人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對(duì)于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請(qǐng)求，不予支持。

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予受理。

3.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(三)》

第十七條?夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規(guī)定的過錯(cuò)情形，一方或者雙方向?qū)Ψ教岢鲭x婚損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

1.一方與他人婚外同居導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方可以向過錯(cuò)方請(qǐng)求離婚損害賠償——吳某訴趙某離婚糾紛、離婚后損害賠償糾紛案

案例要旨：婚姻存續(xù)期間，一方與他人長(zhǎng)期同居，不承擔(dān)家庭責(zé)任，導(dǎo)致夫妻感情破裂的，法院應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予離婚。因一方過錯(cuò)導(dǎo)致離婚，無過錯(cuò)方有權(quán)向具有法定事由即有配偶者與他人同居行為的過錯(cuò)方提出損害賠償?shù)恼?qǐng)求。但是，無過錯(cuò)方向婚外第三者請(qǐng)求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?/p>

來源：《中華人民共和國婚姻法案典》

2.夫妻一方存在嚴(yán)重通奸行為對(duì)另一方造成了精神上的損害的，可以參照“同居的情形”，要求其承擔(dān)損害賠償金——陳春林訴安榮英離婚糾紛案

案例要旨：夫妻一方存在婚外性行為且與他人長(zhǎng)期保持不正當(dāng)關(guān)系，其不正當(dāng)行為被另一方當(dāng)場(chǎng)拿獲的，嚴(yán)重傷害了其夫妻感情，違背了相互忠實(shí)、相互尊重的法定夫妻義務(wù)，對(duì)另一方造成了精神上的損害，雖然通奸行為不符合與他人持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住的賠償要件，但應(yīng)對(duì)法律規(guī)定做放寬性理解，通奸可以參照“同居的情形”處理，要求其承擔(dān)精神損害賠償金。

審理法院：重慶市涪陵區(qū)人民法院

來源：《法信精選》

3.夫妻一方有婚外性行為但未與他人同居的，另一方關(guān)于精神損害撫慰金的請(qǐng)求法院不予支持——黃利訴黃華離婚糾紛案

案例要旨：夫妻一方有婚外性行為的，存在過錯(cuò)，法院可判決過錯(cuò)方不分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，另一方請(qǐng)求過錯(cuò)方賠償精神損害撫慰金的，因過錯(cuò)方只實(shí)施了通奸行為而未與他人同居，法院不予支持。

來源：《法信精選》

1．一方的行為不構(gòu)成重婚及與他人婚外同居，但與他人通奸并生育子女的證據(jù)是充分的，能否據(jù)此判決通奸一方承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任？

傾向性觀點(diǎn)認(rèn)為，既然一方當(dāng)事人提供的證據(jù)不能證明配偶一方重婚或與他人婚外同居，僅憑通奸并生育子女的事實(shí)是不能支持其離婚損害賠償請(qǐng)求的。因?yàn)椋傻膫?cè)重點(diǎn)在于制裁重婚及與他人婚外同居的行為，即制裁的是挑戰(zhàn)一夫一妻制的行為。而界定與他人婚外同居行為的客觀標(biāo)準(zhǔn)是“不以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”，這里既要求共同居住的證據(jù)，還要求時(shí)間上的持續(xù)、穩(wěn)定。就通奸行為而言，通奸一次也有可能生育子女，不能因?yàn)樯俗优桶淹樾袨橛残哉J(rèn)定為與他人婚外同居的行為，這里有尺度和界限的問題。

（摘自《中華人民共和國婚姻法案典》，杜萬華主編，人民法院出版社2014年出版）

2．適用《婚姻法》第四十六條與最高人民法院相關(guān)司法解釋的關(guān)系問題

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》中指出：“人民法院審理離婚案件對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理，應(yīng)當(dāng)依照〈中華人民共和國婚姻法〉〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉及有關(guān)法律規(guī)定，分清個(gè)人財(cái)產(chǎn)、夫妻共同財(cái)產(chǎn)和家庭共同財(cái)產(chǎn)，堅(jiān)持男女平等，保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，照顧無過錯(cuò)方，尊重當(dāng)事人意愿，有利生產(chǎn)、方便生活的原則，合情合理地予以解決。”在2001年4月28日修訂后的《婚姻法》出臺(tái)之前，人民法院審理離婚案件處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割問題時(shí)，一般都遵循“照顧無過錯(cuò)方”的原則。但修訂后的《婚姻法》規(guī)定了離婚損害賠償制度，對(duì)“過錯(cuò)”的認(rèn)定進(jìn)行了具體規(guī)定，即何為“過錯(cuò)”是法定的，也就是《婚姻法》第46條規(guī)定的四種情形：重婚的；有配偶者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。只要不具備以上四種過錯(cuò)情形，就可以認(rèn)定為無過錯(cuò)方。

《婚姻法》第39條明確規(guī)定了離婚時(shí)人民法院處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割問題的原則，即“照顧子女和女方權(quán)益”的原則。有種觀點(diǎn)認(rèn)為，《婚姻法》第46條規(guī)定的離婚損害賠償制度由于舉證困難，實(shí)際上形同虛設(shè)。現(xiàn)實(shí)生活中大量存在的是夫妻一方與他人的婚外性關(guān)系，尚不足以達(dá)到重婚或與他人同居的嚴(yán)重程度。如果可以舉證證明一方的通奸行為，在離婚分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)對(duì)另一方予以照顧，起碼是比較公平的。但我們認(rèn)為，過去最高人民法院司法解釋中“照顧無過錯(cuò)方”原則中“無過錯(cuò)方”的含義是不明確的，法官可以根據(jù)每個(gè)案件的具體情況進(jìn)行自由裁量。修訂后的《婚姻法》實(shí)施后，“過錯(cuò)”是法定的，沒有法官自由裁量的余地，而離婚時(shí)分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的原則也是明確的，即“照顧子女和女方”的原則。需要特別指出的是，現(xiàn)行《婚姻法》第12條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)照顧無過錯(cuò)方的原則判決。”顯然，這里的無過錯(cuò)方是指對(duì)造成婚姻無效或被撤銷沒有過錯(cuò)的一方當(dāng)事人。既然《婚姻法》對(duì)夫妻離婚時(shí)分割共同財(cái)產(chǎn)的原則及無效或被撤銷婚姻當(dāng)事人同居期間財(cái)產(chǎn)的分割原則均作了明文規(guī)定，最高人民法院的司法解釋精神不應(yīng)與《婚姻法》的規(guī)定相抵觸，故在適用新的《婚姻法》后，處理離婚時(shí)分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)問題，不能再沿用以前最高人民法院司法解釋中“照顧無過錯(cuò)方”的原則。

離婚損害賠償是侵權(quán)行為的法律責(zé)任，性質(zhì)屬于債權(quán)；共同財(cái)產(chǎn)分割是夫妻在離婚時(shí)對(duì)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的分割，性質(zhì)屬于物權(quán)的變更，分割時(shí)一般按照均等的原則，同時(shí)照顧子女和女方的權(quán)益。過錯(cuò)方對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)不能因?yàn)槠浯嬖谶^錯(cuò)而喪失。離婚損害賠償，應(yīng)該是分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)之后再賠償，賠償?shù)牟糠肿鳛閭鶛?quán)，判令在一定期限內(nèi)支付。

（摘自《中華人民共和國婚姻法案典》，杜萬華主編，人民法院出版社2014年出版）

3．建立侵害配偶權(quán)離婚過錯(cuò)損害賠償制度的意義及責(zé)任構(gòu)成

建立侵害配偶權(quán)損害賠償制度的意義，既是婚姻關(guān)系中的法定義務(wù)的內(nèi)在要求，又是婚姻關(guān)系民法屬性的直接反映，還是保護(hù)離婚當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。近年來，社會(huì)上“包二奶”的現(xiàn)象較為嚴(yán)重，家庭暴力亦呈上升趨勢(shì)。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì)，我國每年約有40萬個(gè)家庭解體，其中多數(shù)起因于家庭暴力和夫妻一方與人有婚外情，或通奸、有配偶者與他人同居、重婚而導(dǎo)致的離婚。許多無過錯(cuò)的離婚當(dāng)事人因另一方的侵權(quán)違法行為，身心受到嚴(yán)重摧殘，卻得不到法律救濟(jì)。《婚姻法》規(guī)定了侵害配偶權(quán)的離婚過錯(cuò)損害賠償制度，就可以有效地運(yùn)用民事制裁手段制裁重婚、“包二奶”、家庭暴力等違法行為，并在經(jīng)濟(jì)上予以制裁，對(duì)受害一方給予一定的補(bǔ)償，以有效保障婚姻家庭關(guān)系及婦女、兒童的合法權(quán)益。

確認(rèn)侵害配偶權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，必須具備以下構(gòu)成要件：一是違法行為，就是以重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待遺棄的方式，致使配偶一方享有的配偶身份利益受到損害而違反配偶權(quán)保護(hù)法律的行為。二是損害事實(shí)。侵害配偶權(quán)的損害事實(shí)，是使配偶身份利益遭受損害的事實(shí)。三是侵害配偶權(quán)違法行為與配偶身份利益損害事實(shí)之間的因果關(guān)系。四是主觀過錯(cuò)，即侵害配偶權(quán)的故意。具備以上4個(gè)要件，即構(gòu)成侵害配偶權(quán)民事責(zé)任。

（摘自楊立新：《離婚過錯(cuò)損害賠償?shù)姆蛇m用》，正義網(wǎng)?2001.05.29）

第二百七十八條?隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。

第二百八十三條?發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。

32.?因發(fā)包人未按照約定提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的，隱蔽工程在隱蔽之前，承包人已通知發(fā)包人檢查，發(fā)包人未及時(shí)檢查等原因致使工程中途停、緩建，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)賠償因此給承包人造成的停（窩）工損失，包括停（窩）工人員人工費(fèi)、機(jī)械設(shè)備窩工費(fèi)和因窩工造成設(shè)備租賃費(fèi)用等停（窩）工損失。

33.?發(fā)包人不履行告知變更后的施工方案、施工技術(shù)交底、完善施工條件等協(xié)作義務(wù)，致使承包人停（窩）工，以至難以完成工程項(xiàng)目建設(shè)的，承包人催告在合理期限內(nèi)履行，發(fā)包人逾期仍不履行的，人民法院視違約情節(jié)，可以依據(jù)合同法第二百五十九條、第二百八十三條規(guī)定裁判順延工期，并有權(quán)要求賠償停（窩）工損失。

如果工程承包合同中約定由發(fā)包人提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定的原材料、設(shè)備的種類、規(guī)格、數(shù)量、單價(jià)、質(zhì)量等級(jí)和提供時(shí)間、地點(diǎn)的清單，向承包人提供建設(shè)所需的原材料、設(shè)備及其產(chǎn)品合格證明。承包人與發(fā)包人應(yīng)當(dāng)一起對(duì)原材料、設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)、驗(yàn)收后，由承包人妥善保管，發(fā)包人支付相應(yīng)的保管費(fèi)用。對(duì)于必須經(jīng)過試驗(yàn)才能使用的材料，承包人應(yīng)當(dāng)按照約定進(jìn)行測(cè)燃、毒性反應(yīng)等測(cè)試。不具備測(cè)試條件的，可以委托專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行測(cè)試，費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。如果經(jīng)檢驗(yàn)發(fā)包人提供的原材料、設(shè)備的種類、規(guī)格、型號(hào)、質(zhì)量等級(jí)與約定不符合的，承包人有權(quán)拒絕接收保管，并可以要求發(fā)包人運(yùn)出施工現(xiàn)場(chǎng)并予以更換。如果發(fā)包人未按照約定時(shí)間提供原材料、設(shè)備的，承包人可以中止施工并順延工期，因此造成承包人停工、窩工損失的，由發(fā)包人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

由發(fā)包人提供場(chǎng)地的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定向承包人提供承包人施工、操作、運(yùn)輸、堆放材料設(shè)備的場(chǎng)地以及建設(shè)工作涉及的周圍場(chǎng)地（包括一切通道）。具體工作包括：(1)發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在承包人工作前及時(shí)辦理有關(guān)批件、證件和臨時(shí)用地等的申報(bào)手續(xù)，包括工程地址和臨時(shí)設(shè)施范圍內(nèi)的土地征用、租用，申請(qǐng)施工許可證和占道、爆破及臨時(shí)鐵道專用岔線許可證。(2)確定建設(shè)工程及有關(guān)道路、線路、上下水道的定位標(biāo)樁、水準(zhǔn)點(diǎn)和坐標(biāo)控制點(diǎn)。(3)發(fā)包人在提供場(chǎng)地前，應(yīng)當(dāng)清除施工現(xiàn)場(chǎng)內(nèi)一切影響承包人施工的障礙，并向承包人提供施工所需水、電、熱力、電訊等管道線路，保證承包人施工期間的需要。發(fā)包人未能提供符合約定、適合工作的場(chǎng)地致使承包人無法開展工作的，承包人有權(quán)要求發(fā)包人排除障礙、順延工期，并可以暫停工作，因此造成承包人停工、窩工損失的，承包人可以要求發(fā)包人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

由發(fā)包人提供工程建設(shè)所需資金的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間和數(shù)額向承包人支付。這里的資金一般是指工程款。在現(xiàn)實(shí)中，由發(fā)包人提供工程款的包括預(yù)付工程款和按工程進(jìn)度支付工程款兩種，具體可由雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程合同中約定。如果建設(shè)工程合同約定由發(fā)包人預(yù)付工程款的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間和數(shù)額向承包人預(yù)付工程款，開工后按合同約定的時(shí)間和比例逐次扣回。發(fā)包人未按照合同約定預(yù)付工程款的，承包人可以向發(fā)包人發(fā)出預(yù)付工程款的通知，發(fā)包人在收到通知后仍不能按照要求預(yù)付工程款，承包人可以停止工作并順延工期，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)從應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的利息，并賠償因此造成承包人停工、窩工的損失。如果建設(shè)工程合同約定發(fā)包人按工程進(jìn)度付款的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的進(jìn)度支付工程款。實(shí)踐中，完成約定的工程部分后，由發(fā)包人確認(rèn)工程量，以構(gòu)成合同價(jià)款相應(yīng)項(xiàng)目的單價(jià)和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算出工程價(jià)款，經(jīng)發(fā)包人簽字后支付。發(fā)包人在計(jì)算結(jié)果簽字后的合理期限內(nèi)仍未能按照要求支付工程款的，承包人可以向發(fā)包人發(fā)出支付工程款的通知，發(fā)包人在收到通知后仍不能按照要求支付工程款，承包人可以停止工作并順延工期，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)從應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付價(jià)款的利息，并賠償因此造成承包人停工、窩工的損失。

由發(fā)包人提供有關(guān)工程建設(shè)技術(shù)資料的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的時(shí)間和份數(shù)向承包人提供符合約定要求的技術(shù)資料。這里的技術(shù)資料主要包括勘察數(shù)據(jù)、設(shè)計(jì)文件、施工圖紙以及說明書等。因?yàn)楦鶕?jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，承包人必須按照國家規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)程和設(shè)計(jì)圖紙、施工圖等技術(shù)資料進(jìn)行施工，如果發(fā)包人未能按照約定提供技術(shù)資料，承包人就不能正常進(jìn)行工作，在這種情況下，承包人可以要求發(fā)包人在合理期限內(nèi)提供建設(shè)工作所必需的技術(shù)資料并有權(quán)暫停工作，順延工期，并有權(quán)要求發(fā)包人承擔(dān)承包人因停工、窩工所造成的損失。（摘自《中華人民共和國合同法釋義(第3版)》，胡康生主編，全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)編著，法律出版社2013年出版）

如工程未能在合同約定的期限內(nèi)竣工，發(fā)包方會(huì)要求承包方承擔(dān)工期違約責(zé)任，承包方會(huì)要求發(fā)包方賠償其停工、窩工損失。審判實(shí)踐中遇到的主要問題是：承包方因發(fā)包方在施工過程中未按合同約定支付工程進(jìn)度款或提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、技術(shù)資料而主張工期順延權(quán)，即其針對(duì)發(fā)包方的先履行抗辯權(quán)能否得到支持？依照合同法第二百八十三條的規(guī)定，發(fā)包人在施工過程中未按合同約定支付工程進(jìn)度款或提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、技術(shù)資料等，承包人可以順延工期，即享有工期順延權(quán)。但是，當(dāng)事人常常在合同中就上述情況約定了承包方應(yīng)當(dāng)辦理工期順延簽證。

如果在實(shí)際履行中承包方?jīng)]有辦理工期順延簽證，如何認(rèn)定和處理？?

筆者認(rèn)為：1.發(fā)包方未按合同約定支付工程進(jìn)度款，承包方未按合同約定辦理工期順延簽證，發(fā)生糾紛后承包方主張工期順延權(quán)的，不能簡(jiǎn)單地?fù)?jù)此認(rèn)定承包方喪失了工期順延權(quán)。這里主要是考慮到目前建筑市場(chǎng)發(fā)包方處于強(qiáng)勢(shì)，承包方往往在施工過程中很難辦到工期順延的簽證。在這種情況下，如果承包方能夠舉證證明其在辦理簽證的期限內(nèi)向發(fā)包方提出了順延工期的要求，或者其能舉證證明發(fā)包方遲延支付工程款情節(jié)較為嚴(yán)重而影響了施工進(jìn)度的，那么對(duì)其工期順延權(quán)主張應(yīng)予以支持。如果承包方不能舉證證明其提出過工期順延的要求，且發(fā)包人遲延支付工程款情節(jié)較輕，并不必然導(dǎo)致工程進(jìn)度延誤的，則不認(rèn)定承包方享有工期順延權(quán)。此外，因發(fā)包方遲延支付工程進(jìn)度款而認(rèn)定承包方享有工期順延權(quán)的，一般工期順延的期限應(yīng)當(dāng)順延至發(fā)包方付清進(jìn)度款之日止。2.發(fā)包方未按合同約定提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、技術(shù)資料，承包方未按合同約定辦理工期順延簽證，承包方在訴訟中主張工期順延權(quán)的，一般應(yīng)予支持。因?yàn)榘l(fā)包方未按合同約定提供施工所用原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、技術(shù)資料，承包方就無法進(jìn)行施工，必然導(dǎo)致工期延誤。該困難屬承包方無力克服之困難，此情況下如不支持承包方的工期順延權(quán)請(qǐng)求，既不符合客觀情況，也有違公平。（摘自《人民司法（應(yīng)用）》2008年第21期，《建設(shè)工程施工合同糾紛若干法律問題分析》，作者：安徽省高級(jí)人民法院民四庭）

在一個(gè)整體的建設(shè)工程中，往往有一些需要隱蔽的工程，如某些地下管道的鋪設(shè)、安裝等。對(duì)于這些隱蔽工程檢查驗(yàn)收通常應(yīng)當(dāng)在工程隱蔽之前進(jìn)行，如果在工程隱蔽之后對(duì)其進(jìn)行檢查驗(yàn)收，則需要重新開挖，揭去覆蓋物，增加不必要的費(fèi)用。

關(guān)于隱蔽工程的檢查驗(yàn)收，應(yīng)當(dāng)注意以下規(guī)則：(1)承包人的通知義務(wù)。即在隱蔽工程隱蔽之前，承包人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知發(fā)包人進(jìn)行檢查，以確定工程質(zhì)量是否符合合同約定和法律法規(guī)規(guī)定的要求。怠于通知或未及時(shí)通知造成的損失，由承包人承擔(dān)。(2)對(duì)隱蔽工程在隱蔽前的檢查，既是發(fā)包人的權(quán)利，又是發(fā)包人的義務(wù)。在發(fā)包人沒有及時(shí)檢查的情況下，承包人也不能自行檢查后將工程隱蔽。同時(shí)，法律賦予承包人可以因此順延工程日期，并享有請(qǐng)求賠償停工、窩工損失的權(quán)利。

來源：法信

關(guān)鍵詞：房屋所有權(quán)人 搬離房屋 賠償租金

裁判主旨：在房屋所有權(quán)人行使所有權(quán)要求對(duì)方搬出訟爭(zhēng)房屋后，對(duì)方未在合理期限內(nèi)搬離，其繼續(xù)占有訟爭(zhēng)房屋的行為侵害了所有權(quán)人的合法權(quán)益，已構(gòu)成侵權(quán)。所有權(quán)人主張對(duì)方搬離訟爭(zhēng)房屋以及自起訴起賠償租金損失合理，法院予以支持。

案情簡(jiǎn)介：

原告郭振興與被告黃以銓、黃以泉是兄弟關(guān)系。原告于1982年到美國定居，于1986年起寄錢給黃以銓購地建房。1987年底房屋竣工落成。現(xiàn)有房屋由主樓、附屬樓、店面房三部分組成。主樓共五層，一層兩個(gè)房間、兩個(gè)客廳，二、三、四層均為三房一廳結(jié)構(gòu)，五層有兩個(gè)房間；附屬樓共四層，二、三、四層分別為與主樓各層配套的廚房、餐廳；店面房是黃振強(qiáng)于1998年向福清市規(guī)劃局申請(qǐng)臨時(shí)搭建的，一層共三間店門，二層臥室。原、被告居住使用狀況：原告使用第四層與第五層西邊一間房間；黃以銓使用第二層、第一層北邊兩間及第五層?xùn)|邊一間房間；黃以泉使用第三層及第五層衛(wèi)生間；第一層南邊大、小客廳由大家共用。

2011年7月11日原、被告因樓房與附屬樓權(quán)屬發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)原審法院及福州市中級(jí)人民法院判決確認(rèn)，所有權(quán)歸郭振興所有。現(xiàn)原告提起本案訴訟，請(qǐng)求判令：1.被告立即停止侵權(quán)，搬離原告所有的位于福清市融城鎮(zhèn)清榮大道157號(hào)的房屋；2.被告共同賠償原告損失，具體金額以每月5000元（人民幣，下同）計(jì)算，從立案之日起算至上述被告搬離訴爭(zhēng)房屋時(shí)止。

訴訟中，經(jīng)原告申請(qǐng)，原審法院依法委托福建興閩誠信資產(chǎn)評(píng)估有限公司對(duì)上述爭(zhēng)議房產(chǎn)租金進(jìn)行評(píng)估，經(jīng)估價(jià)，在2013年2月19日月租金總額為5990元。其中：一層為1130元、二層為1330元、三層為1400元、四層為1460元、五層為670元。

法院認(rèn)為：

福清法院：原告作為所有權(quán)人依法對(duì)訟爭(zhēng)房產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，而各被告均不享有訟爭(zhēng)房產(chǎn)所有權(quán)，各被告在原告行使所有權(quán)而要求其搬出訟爭(zhēng)房屋后，未在合理期限內(nèi)搬離，其繼續(xù)占有訟爭(zhēng)房屋的行為侵害了原告的合法權(quán)益有，已構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故原告主張各被告搬離訟爭(zhēng)房屋以及自起訴起賠償租金損失合理，原審法院予以支持。但是，原告主張的賠償數(shù)額偏高，應(yīng)按月租金總額減去的四層租金1460元，以及原告應(yīng)分?jǐn)偟囊粚印⑽鍖幼饨鸱蓊~600元。被告黃以銓、黃以泉、俞雪云、黃俞芳主張享有訟爭(zhēng)房屋居住權(quán)缺乏法律依據(jù)，原審法院不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國物權(quán)法》第三十七條、第三十九條、第二百四十一條、第二百四十三條，《中華人民共和國民法通則》第七十一條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第九條第一款第（四）項(xiàng)的規(guī)定，原審法院判決：一、被告黃以銓、黃以泉、俞雪云、黃俞芳、吳茂香、黃振強(qiáng)、黃書琪應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起三個(gè)月內(nèi)搬離福清市融城鎮(zhèn)清榮大道157號(hào)（原福清縣融城鎮(zhèn)北大街大北路57號(hào)）混合結(jié)構(gòu)五層樓房一幢及附屬房屋，將房屋騰空歸還原告郭振興；二、被告黃以銓、黃以泉、俞雪云、黃俞芳、吳茂香、黃振強(qiáng)、黃書琪應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)付給原告郭振興訟爭(zhēng)房屋占用費(fèi)，占用費(fèi)按每月3930元從2013年2月19日起算至搬離騰空之日止；三、駁回原告郭振興的其他訴訟請(qǐng)求。

福州中院：《中華人民共和國物權(quán)法》第三十九條規(guī)定：“所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。”本案訴爭(zhēng)的坐落于福建省福清市融城鎮(zhèn)清榮大道157號(hào)（原福清縣融城北大街大北路57號(hào)）混合結(jié)構(gòu)五層樓房一幢及附屬房屋，經(jīng)原審法院及本院生效判決確認(rèn)所有權(quán)歸屬于被上訴人郭振興，故被上訴人郭振興對(duì)該訴爭(zhēng)房屋依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。諸上訴人提出其至今仍享有居住權(quán)，但分析本案具體案情，被上訴人郭振興并未作出同意諸上訴人居住使用訴爭(zhēng)房屋至終生的意思表示。從《福清縣新（擴(kuò)）建住房申請(qǐng)表》寫明申請(qǐng)理由分析，在1986年申請(qǐng)建房時(shí)，被上訴人郭振興是因上訴人黃以銓、黃以泉經(jīng)濟(jì)條件困難且住房緊張、子女眾多的現(xiàn)實(shí)情況，基于兄弟情誼出資建房供上訴人黃以銓、黃以泉家人居住使用，但并未表示同意其終生居住。而歷經(jīng)二十多年之后，上訴人黃以銓、黃以泉的子女已成年，如仍生活困難則應(yīng)由其子女履行贍養(yǎng)義務(wù)，被上訴人郭振興作為上訴人黃以銓、黃以泉的兄弟，對(duì)其并不負(fù)有法定的贍養(yǎng)義務(wù)。從建房審批過程分析，《福清縣新（擴(kuò)）建住房申請(qǐng)表》中的申請(qǐng)人僅為被上訴人郭振興一人，福清縣城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)局融建許字第0860153號(hào)《福清縣建筑許可證》是批給被上訴人郭振興一人建房，而不是批給其兄弟三人共同建房，房屋所有權(quán)證初始登記也是登記在被上訴人郭振興名下。從建房資金來源分析，訴爭(zhēng)房屋建造資金全部均由被上訴人郭振興提供的事實(shí)，已為本院（2012）××民終字第××號(hào)、（2013）××民再終字第××號(hào)民事判決所確認(rèn)，各上訴人對(duì)建房資金提出的異議不能成立。再者，上訴人黃以銓、黃以泉的信件內(nèi)容“房子是您寄錢回來建，你有權(quán)處理，更有權(quán)賣去”、“因此我始終認(rèn)為只有暫住的權(quán)利，其他從不去想……給住是兄弟情在，不給住吧，也沒有什么，也是理所當(dāng)然的……”等，也可認(rèn)定上訴人黃以銓、黃以泉已確認(rèn)其對(duì)訴爭(zhēng)房屋的居住使用權(quán)只是暫時(shí)的權(quán)利，并非居住終生的權(quán)利。綜上，被上訴人郭振興基于對(duì)訴爭(zhēng)房屋的所有權(quán)提出騰房主張，原審判決予以支持是合法正確的，本院依法予以維持。

福州房產(chǎn)律師評(píng)析：

本案中，法院給了被告三個(gè)月的合理期限搬離訟爭(zhēng)房屋，但現(xiàn)實(shí)中，一般情況下即便有生效判決，被告也不會(huì)正常搬離。原告又要向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，即將被告房屋中的所有物品全部搬離訟爭(zhēng)房屋。若在執(zhí)行工作開展過程中，被告不予配合甚至大聲辱罵執(zhí)行法官及民警，并向執(zhí)行法官投擲雞蛋意圖阻撓執(zhí)行工作等行為，執(zhí)行人員完全有權(quán)依法以妨害執(zhí)行對(duì)其進(jìn)行司法拘留并強(qiáng)制帶離執(zhí)行場(chǎng)地。

本文摘錄于福州法院房地產(chǎn)審判觀察匯編。福州法院房地產(chǎn)審判觀察系蔡思斌律師在長(zhǎng)期關(guān)注、搜集福州地區(qū)法院及其他法院房地產(chǎn)審判實(shí)例，并結(jié)合自身多年辦案經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上歸納、編輯、原創(chuàng)而成。轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處。此文中所涉及姓名均為化名。

案例索引：福州市中級(jí)人民法院（2015）榕民終字第71號(hào)“黃以銓與郭振興返還原物糾紛”，見《黃以銓與郭振興返還原物糾紛一案二審民事判決書》（審判長(zhǎng)林智遠(yuǎn)，代理審判員謝芬、呂德快），載 《無訟案例》（20150915）。