2、協議內容要求老王支付“分手費”800萬元，在放棄撫養權、探視權時，卻要支付巨額撫養費900萬元，共計1700萬元，顯失公平，巨額“分手費”的約定亦有悖于公序良俗。

3、即便協議未被撤銷的，美美要求支付的剩余50萬元分手費亦不屬于受法律保護的合法債權。司法實踐中，一般將該類因非婚同居所產生的“分手費”認定為違反公序良俗的無效約定，或認定為不受法律強制性保護的自然之債，不具有訴請法院判決給付的強制力。

4、從撫養費的標準上來看，900萬元撫養費標準過高，顯失公平，撫養費的標準應綜合考慮實際需求、當地生活水平及撫養人的經濟狀況等因素決定，美美要求支付的撫養費每年高達50萬元明顯過高。

美美倒沒有提供很多證據，只是提交了老王名下擁有多套房產及有公司的相關證據。

一審廣州白云法院觀點：

美美與老王同居多年，其亦付出了不少的時間、精力與感情，在解除同居關系時，雙方約定老王給予美美一定的分手費作為經濟補償并未違反法律強制性規定，該約定合法有效，對雙方具有約束力。老王與美美相戀同居時并未與他人存在合法的婚姻關系，屬于未婚同居，而非婚內出軌，老王亦未能提供其它證據證實上述協議違反了公序良俗原則，故其以此為由要求撤銷上述協議的主張本院不予支持。

如前所述，老王名下有大量的房產，該部分房產雖存在抵押，但老王已向美美實際支付750萬元，則老王所擁有的財產價值已明顯高于協議約定的分手費800萬元，老王亦未能提供證據證實雙方約定的數額已遠遠超出其自身的經濟負擔能力，故老王以涉案協議有違公平原則或顯失公平為由要求撤銷協議的主張本院亦不予支持。

老王另主張美美在與其簽訂上述協議時存在欺詐，但未能提供相應的證據予以證實，其以此為由主張撤銷協議的主張本院亦不予支持。

二、關于撫養費。撫養費的數額應根據子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實際生活水平確定。本案中，老王與美美約定的撫養費標準為每年50萬元，折合每月撫養費近5萬元左右，已明顯超出廣州地區子女實際需要的撫養費標準數倍以上，該標準明顯過高，老王與美美亦均未提供證據證實各自的實際收入情況，按照公平原則，并考慮老王的實際負擔能力，本院酌情調整撫養費標準為每月10000元，自雙方同居關系實際解除之月開始支付。

福州律師、福州婚姻律師蔡思斌評析：

最高人民法院民事審判第一庭編《民事審判實務問答》（法律出版社，2021年7月第一版）明確：103.離婚并不是主張子女撫養費的前置條件

問：夫妻雙方因關系惡化而分居，一方撫養未成年子女，另一方對子女不管不問，子女可否請求另一方給付撫養費?

答：撫養未成年子女是父母的法定義務，法律并沒有規定離婚是主張子女撫養費的前置條件，盡管夫妻雙方沒有離婚，子女也可以追索撫養費。如果雙方最終離婚，既可以要求法院對離婚后的子女撫養問題做出處理，也可以要求另一方一并支付婚姻關系存續期間應當給付的子女撫養費。《民法典》第一千零六十七條第一款規定：“父母不履行撫養義務的，未成年子女或者不能獨立生活的成年子女，有要求父母給付撫養費的權利。”最高人民法院《關于適用《中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一）》第四十三條規定，婚姻關系存續期間，父母雙方或者一方拒不履行撫養子女義務，未成年子女或者不能獨立生活的成年子女請求支付撫養費的，人民法院應予支持。

夫妻在婚姻關系存續期間采取分別財產制的，由于財產的個人所有性質，夫妻須以各自的財產履行自己撫養子女的義務。而在沒有約定實行分別財產制的夫妻之間，雙方在婚姻關系存續期間的所得一般為夫妻共同財產，一方以自己的收入撫養子女可以視為另一方的共同撫養，這在夫妻關系正常的情況下的確如此。

因此，有種觀點認為，夫妻關系存續期間所得的收益為夫妻共同財產，一方以自己的工資收入撫養子女，而工資收入屬于夫妻共同財產，由此可以認定另一方也履行了撫養義務，子女沒有理由起訴要求另一方支付撫養費。

但是，在夫妻分居期間，夫妻財產實際上是處于分割狀態，夫妻各自控制和支配自己使用的那部分財產，其財產狀態與夫妻分別財產制或離婚后各自的財產關系相似。如果機械地理解法律勢必使一些當事人借此逃避自己應盡的法定撫養義務。父母對末成年子女的撫養義務是無條件的、強制性的，解除婚姻關系并不是父母給付子女撫養費的前提。

故法院應從未成年子女利益最大化的原則出發，可以判決支持子女要求另一方支付撫養費的訴訟請求。

? ?二、離婚訴訟中，夫妻一方亦可以要求另一方支付分居期間撫養費

雖然夫妻婚姻關系存續期間的工資等屬于夫妻共同財產，但分居期間雙方財產實際處于相對分割狀態。因此，若分居期間一方未承擔家庭責任或子女撫養費的，另一方亦有權在離婚訴訟中提出主張。?

相似案例：遼寧省錦州市中級人民法院(2021)遼07民終1343號

一審法院：關于原告提出被告給付2019年6月1日起分居期間撫養費一節，法律規定，父母對子女有撫養教育的義務；子女對父母有贍養扶助義務。父母不履行撫養義務時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養費的權利。婚姻關系存續期間，父母雙方或者一方拒不履行撫養子女義務，未成年或者不能獨立生活的子女請求支付撫養費的，人民法院應予支持。該法定義務不因父母分居而中斷，原告主張自2019年6月1日起給付撫養費，系對權利的處分，故對原告的該項請求酌情予以支持。

二審法院：駁回上訴，維持原判。

三、分居期間，若一方承擔子女撫養費，另一方承擔房貸或其他家庭開支的，則撫養子女一方在離婚時要求另一方支付分居期間撫養費的額，不予支持

倘若在夫妻分居期間，一方與子女共同生活并承擔子女撫養費，而另一方承擔的共同財產即房屋的每月按揭貸款，或是承擔了保姆費用等，對家庭有經濟付出的，則不應支持撫養子女方的分居期間撫養費請求。

蔡思斌

2021年9月1日

那么，除了最基本的離婚、撫養權歸屬、財產債務分割等問題之外，簽署離婚協議時，我們還應注意哪些問題呢？

1、明確撫養權、撫養費之余，未撫養子女一方應明確具體探視方式。

子女撫養權歸屬和撫養費約定大家普遍都不會遺漏，但對于探視權往往很多人只用一句“可隨時探視婚生子女”草草了事。對于未直接撫養子女的一方，往往以為如此約定即意味著自己隨時想看孩子就看孩子，殊不知過分寬泛的約定等于沒有約定，后續在執行時往往極易發生矛盾，比如子女探視頻次、寒暑假分配、春節分配等問題。

因此，我們建議大家，在簽署離婚協議時應當對子女探視問題進行細化約定，通常需包括探視頻次甚至明確具體時間，比如每周探視一次，為每周六早上9點接走，周六晚上18點前送回或次日早上9點前送回，，同時還需明確寒暑假、春節分配，如暑假可隨未直接撫養一方共同生活不少于20天等。如此，才能更有利于雙方在后續的探視執行，有約可依。

2、關于子女姓氏更改問題

子女可以隨父姓，也可以隨母姓。很多夫妻在離婚時都會涉及到子女更改姓氏問題。倘若雙方在離婚協議中約定更改姓氏的，離婚后一方不予配合的怎么辦？實務中對此問題，法院雖存在多種司法裁判觀點，但概括而言主要可分為兩大類，一類是認為《離婚協議書》中的約定具有法律約束力，雙方均應當履行約定配合變更子女姓氏。另一類觀點則認為姓名更改涉及子女的人身權益以及公安部門的戶籍管理制度，不能僅憑《離婚協議書》約定要求更改子女姓氏。雖然第一種觀點是目前的主流的觀點，但由于第二類觀點的存在，在離婚協議中約定姓氏更改問題不必然能得到法院支持，仍然存在后續得不到執行的可能。因此，對于要求更改姓氏的一方，我們建議應當在離婚時要求直接先行辦理姓氏變更，以防后續爭議。但如果確實無法先行辦理，也可以約定相應違約金條款，以減少自身損失。

3、關于財產分割時，補償款問題如何表述

離婚協議中往往會涉及到一方給予另一方補償的問題。對于補償款的表述，很多人覺得不就是給多少錢的事，簡單寫明一方給予另一方補償款若干數額即可。但離婚中補償存在財產分割補償、家務勞動補償、精神損害賠償之分。

因此，為了避免后續的爭議，我們建議在約定補償款時應當明確補償款性質，具體針對的是什么補償或具體針對什么財產的補償，甚至如若是因另一方婚內存在過錯的精神損害賠償款，亦應當明確是基于對方婚內過錯而產生的賠償款等。

4、履行義務均應當明確履行期限

對于離婚后雙方應當履行的義務，諸如支付補償款、配合辦理產權過戶等均應當明確相應的履行期限，如此才能為違約金的執行提供依據等。

5、約定違約金

離婚協議應當對各方為依約履行約定義務所應承擔的違約責任進行約定，如此才能更加督促履約方積極履約，同時也能在另一方違約時通過主張違約金彌補自身的損失。

6、離婚協議須經民政部門備案、辦理離婚證方才生效

很多人誤以為離婚協議只要雙方簽字捺印了，后續即便沒有辦理離婚手續，該離婚協議也對雙方有約束力。事實上，離婚協議必須經雙方簽字捺印、民政部門備案、辦理離婚證方才生效。因此，在約定好離婚協議內容后，應當以此離婚協議到民政部門辦理離婚登記手續。

?

蔡思斌

2021年8月18日

“十數萬人的陳氏祖墓，都敢將‘私生子’的名字刻在祖墳石碑上，真夠大膽！”近日，廣西北海市合浦縣一市民報料稱：在合浦縣一陳氏祖墓的石碑上，合浦縣新農合醫療中心原主任、合浦縣第三人民億元陳升旭及其家妻兒的名字被刻入石碑上。同時，石碑上還多出了一個私生子“陳雙”。

《行政機關公務員處分條例》第二十九條：包養情人的、嚴重違反社會公德的行為，應給予警告、記過或者記大過處分；情節嚴重的，給予降級或者撤職處分；情節嚴重的，給予開除處分。

《中國共產黨紀律處分條例》第一百五十條：重婚或者包養情婦（夫）的，給予開除黨籍處分；第一百六十六條；違反人口與計劃生育法律、法規超計劃生育的，給予嚴重警告或者撤銷黨內職務處分；情節嚴重的，給予留黨察看或者開除黨籍處分……

在此，筆者不對“陳升旭”的真實身份進行考究，亦不斷言其最終是否會受到何種行政處罰，只是這一事件的無辜受害者“私生子陳雙”牽動了筆者的思緒。自古以來，“私生子女”在社會上都是受到歧視和虐待的，那么問題來了，私生子女受法律保護嗎？作為一名法律工作者，筆者告訴你這個答案是肯定的。

非婚生子女（俗稱“私生子女”）是婚生子女的對稱，包括未婚男女所生子女；已婚男女與第三人所生子女；無效婚姻和可撤銷婚姻男女所生子女。非婚生子女，自古以來無論在法律上還是在事實上都受到歧視和虐待。當今社會和立法中人們的這種看法雖說有所改變，但是其非婚生子女的社會地位和合法權利還是沒有得到特別重視。

法律上對非婚生子女的權益仍是予以保障的，具體到：

（一）被撫養的權力

我國《婚姻法》第二十五條明確規定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養非婚生子女的生父和生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。”因此，非婚生子女撫養費和婚生子女撫養費適用于同樣的法律，非婚生子女享有同樣的被撫養、被教育的權利，不受任何歧視。

離婚訴訟中，對子女撫養問題，應當依照《婚姻法》第三十六條，父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養和教育的權利和義務。離婚后，哺乳期內的子女，以隨哺乳的母親撫養為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時，由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。第三十七條，離婚后，一方撫養的子女，另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協議；協議不成時，由人民法院判決。關于子女生活費和教育費的協議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協議或判決原定數額的合理要求及有關法律規定，從子女利益最佳原則出發予以妥善解決。

具體意見可參照最高法院法發（1993）30號《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》的有關規定。

1. 兩周歲以下的子女一般隨母方生活。母方有下列情形之一的，可隨父方生活：

（1）患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重性疾病、子女不宜與其共同生活的；

（2）有撫養條件不盡撫養義務，而父方要求子女隨其生活的。

（3）因其他原因，子女確無法隨母方生活的。

2. 對兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的可予以優先考慮：

（1）以做絕育手術或因其他原因喪失生育能力的；

（2）子女隨其生活時間較長，改變生活環境對子女健康成長明顯不利的；

（3）無其他子女，而另一方有其他子女的；

（4）父方與母方撫養子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年，祖父母或外祖父母有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父母生活的優先條件予以考慮。

（5）在有利于保護子女利益的前提下，父母雙方協議輪流撫養子女的，可予以準許。

3. 父母雙方協議兩周歲以下隨父方生活，并對子女健康成長無不利影響的，可以準許。

（二）要求父母給予撫養費的權力

在法律上并沒有非婚生子女撫養費的內容這一項，這是因為非婚生子女撫養費和婚生子女撫養費一樣，都屬于撫養費的范疇。“撫養費”包括子女生活費、教育費、醫療費等費用。

“夫妻”一方負擔撫養費用的多少和期限的長短，由雙方協議；協議不成時，由人民法院判決。父母雙方負擔非婚生子女撫養費的標準如下：

1. 有固定收入的，撫育費一般可按其月總收入的20%至30%的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的，比例可適當提高，但一般不得超過月總收入的百分之五十。

2. 無固定收入的，撫育費的數額可依據當年總收入或同行業平均收入，參照上述比例（有固定收入）確定。

3. 有特殊情況的，可適當提高或降低上述比例。特殊請款是指子女長期患有重大疾病、或子女殘疾的。

（三）繼承權

根據《中華人民共和國繼承法》規定：法定繼承順序為：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。

沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關系的繼子女；父母，包括生父母、養父母和有扶養關系的繼父母；兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養兄弟姐妹、有扶養關系的繼兄弟姐妹。

因此，非婚生子女在繼承問題上均屬第一順序繼承人，其繼承權是法定的，不可侵害的。

（四）上戶口

非婚生子女，是在受胎期間或出生時，其生父生母無婚姻關系的子女，屬于計劃外生育的子女。《中華人民共和國人口與計劃生育法》第四十一條規定：“不符合本法第十八條規定生育子女的公民，應當依法繳納社會撫養費。”第四十五條規定：“流動人口計劃生育工作的具體管理辦法、計劃生育技術服務的具體管理辦法和社會撫養費的征收管理辦法，由國務院制定。”

國務院2002年頒布的《社會撫養費征收管理辦法》第三條規定：“不符合人口與計劃生育法第十八條的規定生育子女的公民，應當依照本辦法的規定繳納社會撫養費。社會撫養費的征收標準，分別以當地城鎮居民年人均可支配收入和農村居民年人均純收入為計征的參考基本標準，結合當事人的實際收入水平和不符合法律、法規規定生育子女的情節，確定征收數額。社會撫養費的具體征收標準由省、自治區、直轄市規定。”而在非婚生子女上戶口的問題上，具體解決方法各地方各有不同，一般來說，非婚生子女上戶口時除了要有出身證明以外，有的地區還需要有進行身份公證，此外，在需要生育證的地區，父母要先到戶口所在地的街道計生辦繳納一定數額的社會撫養費（計劃外生育罰款）落實計劃生育措施；之后才可以憑計生部門開出的證明到公安機關上戶口。

因此，非婚生子女要上戶口的話，須先繳納社會撫養費，然后再憑《征收社會撫養費收據》等證明材料到公安機關上戶口。

……

在非婚生子女的成長歷程中，他們承受著上戶口困難、讀書受歧視等諸多困難。筆者認為，非婚生子女產生的原因是其父母的過錯造成的，非婚生子女本身是無辜的，不應受到社會歧視和不公平待遇。正如前述報道中之“陳雙”，其自身又有何錯？不說其父母之特殊身份，既然法律已經賦予非婚生子女如此之多權益，那其被刻上祖墓石碑上本是無可后非，但群眾的道德枷鎖卻不允許其如此……

“除了我丈夫，我就和他發生過關系，孩子不是他的，還會是誰的呢？”說起兒子樂樂的身世，林小姐既心疼又有些慚愧。

林小姐出生于浙江，在上海讀的大學。大學期間的一次朋友聚會時，同學小李帶來了自己的高中同學李先生。因為都是年輕人，林小姐和李先生很快就相談甚歡，并留下了電話和微信。此后各自畢業，林小姐留在了上海工作，李先生則自己開了一家公司。兩人依舊保持著經常微信、偶有見面的朋友關系。

林小姐說，2014年年底的一天，李先生約她吃飯。吃完飯后，李先生就提議林小姐到他家中去喝酒。林小姐便帶了一個朋友去了李先生租住的酒店公寓。之后發生的事情，讓林小姐至今悔恨不已。發生了這一切后，林小姐不敢告訴準男友吳先生，便當一切都沒發生過。

之后，林小姐和吳先生戀愛，并很快發現自己有了身孕。去年5月，林小姐和吳先生“奉子成婚”，3個月后兒子樂樂呱呱墜地。

正當一家人都沉浸在孩子降臨的喜悅中，一個事件改變了一切。當林小姐夫婦為樂樂申報戶口時，派出所以林小姐懷孕三個月后結婚為由要求進行親子鑒定。本以為只是例行的手續，但當鑒定結果出來后，所有人都驚呆了，樂樂不是吳先生的親生子。這時，林小姐才將與李先生的那一次酒后發生的事和盤托出。吳先生沒有原諒林小姐，最終兩人還是以離婚收場。

林小姐找到了李先生，告知其孩子一事。李先生在驚訝之后，對于自己“喜當爹”的事情并不認可。于是，林小姐和母親，約了李先生見面，并與之協商親子鑒定及孩子撫養問題。

李先生表示，自己與林小姐并不“熟”，兩人僅見過兩次面，他否認2014年年底的那次醉酒后，兩人發生過性關系。在他看來即使發生過一次關系，懷孕的可能也極小。

為了證明孩子不是自己的，李先生表示愿意做親子鑒定。他在網上找到了一家鑒定機構。但是在鑒定當天，李先生沒有按約出現在鑒定機構，他寄來了一份自己的血樣。

而林小姐卻對這一鑒定結果堅決不認可，她懷疑李先生郵寄的非本人血樣，故要求重做鑒定，但遭李先生的拒絕。為此，林小姐將李先生告上法庭，要求其每月支付樂樂撫養費1萬元至樂樂成年。

庭審中，林小姐向法院申請對李先生和樂樂進行親子鑒定。但李先生認為，自己已經配合做過親子鑒定，且此事涉及他的聲譽、隱私，因而拒絕配合。他也不同意就此前親子鑒定中送檢的血樣是否是其血樣進行鑒定。

當天庭審結束后，李先生還將當庭飲用過的“百歲山”礦泉水瓶丟棄在法庭垃圾桶中。

而目睹了這一切的林小姐卻突然想到，是否能從這個礦泉水瓶上的唾液檢驗出李先生的DNA與樂樂親子配型呢？于是她向法院申請以該棄置水瓶為送檢樣本用以鑒定親子關系。法院準許了她的申請，申請結果也印證了林小姐的推測。樂樂確實與李先生有親子關系。

對此，李先生持有異議，認為該鑒定程序違法，檢材來源不明，違反法院中立審理原則，屬強制鑒定，并申請對送檢水瓶上有無被告指紋進行鑒定，但此后又撤回了該申請。

法院審理后認為，李先生在訴訟中未予遵守誠信原則，其對事實的陳述意見缺乏可信度。他雖在訴前通過寄送紙巾血痕樣本進行了鑒定，但相關鑒定機構并未對其當場取樣或確認過樣本來源，故不能作為否定他是樂樂生父的定案依據。

而對于那份由礦泉水瓶所做的親子鑒定，法庭認為是合法有效的。法院認為，李先生將庭審中飲用后的水瓶丟棄在法庭垃圾桶中是其自身意愿及自由處分行為，該事實有庭審錄像等予以證明，并與鑒定檢材一致，故該送檢材料來源及鑒定程序合法。

法官認為，林小姐要求DNA檢驗是其在窮盡自身舉證手段的情況下為補強證據而提出的申請，該申請既符合法律規定的鑒定條件，亦未侵害李先生的人身自由或其他合法權益，屬于她的合理行使訴訟權利的行為。

法院強調，林小姐對樂樂陷入身份不明的境地難辭其咎，但不慎重的婚前性行為是男女雙方共同所造成。李先生拒絕配合親子鑒定雖然導致查明親子關系中喪失了一條最為便捷有效的途徑，但并不意味著法律事實不應或不能查明。明確親子關系不僅關乎身份關系的穩定及家庭和睦，更對未成年子女的成長具有至關重要的作用。因此，本案啟動DNA檢驗符合民事訴訟審理原則。

最終，法院判決樂樂隨林小姐生活，并根據實際情況，酌定李先生每月支付樂樂撫養費2000元直至18周歲。（文中均系化名）

（文章來源：上海法治報，作者：陳穎婷，本文編輯：周浩）