2006年04月13日國家發(fā)改委和司法部聯(lián)合發(fā)布的《律師服務(wù)收費(fèi)管理辦法》第十一條規(guī)定“辦理涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事案件時(shí)，委托人被告知政府指導(dǎo)價(jià)后仍要求實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理的，律師事務(wù)所可以實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)，但下列情形除外：（一）婚姻、繼承案件；……”

2013年8月19日，《中華全國律師協(xié)會律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》第48條規(guī)定“律師要特別注意婚姻類案件不允許實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)”

2014年12月17日《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價(jià)格意見的通知》（ 發(fā)改價(jià)格〔2014〕2755號），其中第（四）項(xiàng)規(guī)定“律師服務(wù)（刑事案件辯護(hù)和部分民事訴訟、行政訴訟、國家賠償案件代理除外）。除律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)機(jī)構(gòu)（包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道法律服務(wù)所）提供的下列律師服務(wù)收費(fèi)實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)外，其他律師服務(wù)收費(fèi)實(shí)行市場調(diào)節(jié)價(jià)。1、擔(dān)任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人以及刑事案件自訴人、被害人的代理人；2、擔(dān)任公民請求支付勞動報(bào)酬、工傷賠償，請求給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)，請求發(fā)給撫恤金、救濟(jì)金，請求給予社會保險(xiǎn)待遇或最低生活保障待遇的民事訴訟、行政訴訟的代理人，以及擔(dān)任涉及安全事故、環(huán)境污染、征地拆遷賠償（補(bǔ)償）等公共利益的群體性訴訟案件代理人；3、擔(dān)任公民請求國家賠償案件的代理人?！?/span>

根據(jù)《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價(jià)格意見的通知》，婚姻家事案件原則上也應(yīng)當(dāng)實(shí)行市場調(diào)節(jié)價(jià)。但遺憾的是，《律師服務(wù)收費(fèi)管理辦法》和《中華全國律師協(xié)會律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》并未廢止修改。因此實(shí)踐中對于婚姻繼承案件風(fēng)險(xiǎn)代理引發(fā)的糾紛，法院的裁判觀點(diǎn)也存在爭議。

有的法院觀點(diǎn)認(rèn)為離婚訴訟案件實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理有違公序良俗，風(fēng)險(xiǎn)代理?xiàng)l款屬于無效條款，例如山東省高級人民法院 (2020)魯民再156號民事判決，法院認(rèn)為《中華人民共和國合同法》第七條規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效……（四）損害社會公共利益……。家庭是社會的重要組成部分，婚姻家庭和睦才能有利于社會和諧穩(wěn)定，離婚訴訟案件除涉及個(gè)人利益外，更涉及到社會公共利益、社會秩序和社會風(fēng)尚，即公序良俗。離婚案件實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理，不能排除利益驅(qū)動因素，不利于維護(hù)家庭和睦、社會和諧。因此，離婚訴訟案件實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理不符合公序良俗。齊魯律所與韓真玉簽訂的委托代理合同中關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)條款的約定，不僅違背上述禁止性規(guī)定，亦有悖于公序良俗，不利于社會和諧和社會公共利益，符合《中華人民共和國合同法》第五十二條關(guān)于合同無效法定情形的規(guī)定，故本案委托代理合同中風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)的約定應(yīng)認(rèn)定無效，原審判決認(rèn)定委托代理合同中風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)的約定有效適用法律錯(cuò)誤，本院依法予以糾正。

亦有法院認(rèn)為《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價(jià)格意見的通知》（ 發(fā)改價(jià)格〔2014〕2755號）已經(jīng)進(jìn)一步開放了律師服務(wù)費(fèi)的價(jià)格，不再限制一般婚姻家事案件實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)代理。例如廣東省深圳市羅湖區(qū)人民法院 (2017)粵0303民初8784號民事判決，法院認(rèn)為“《律師服務(wù)收費(fèi)管理辦法》第十一條以及《廣東省物價(jià)局、司法廳律師服務(wù)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》第十條雖規(guī)定婚姻、繼承案件不可以實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)，但2014年12月17日發(fā)布的《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價(jià)格意見的通知》己作了調(diào)整。該通知己進(jìn)一步放開了律師服務(wù)費(fèi)的價(jià)格，其中第一條第（四）款規(guī)定，律師服務(wù)（刑事辯護(hù)和部分民事訴訟、行政訴訟、國家賠償案件代理除外），除律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)機(jī)構(gòu)（包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道法律服務(wù)所）提供的下列律師服務(wù)收費(fèi)實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)外，其他律師服務(wù)收費(fèi)實(shí)行市場調(diào)節(jié)價(jià)。（1）擔(dān)任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人以及刑事案件自訴人、被害人的代理人；(2)擔(dān)任公民請求支付勞動報(bào)酬、工傷賠償，請求給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、請求發(fā)給撫恤金、救濟(jì)金，請求給予社會保險(xiǎn)待遇或最低生活保障待遇的民事訴訟、行政訴訟的代理人，以及擔(dān)任涉及安全事故、環(huán)境污染、征地拆遷賠償（補(bǔ)償）等公共利益的群體性訴訟案件代理人；(3)擔(dān)任公民請求國家賠償案件的代理人。本案情形不符合上述實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)的三類案件，故除擔(dān)任公民請求給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)的民事訴訟代理人和請求家事相關(guān)國家賠償?shù)拇砣酥?，其他普通家事案件的代理人可?shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理。故被告主張?jiān)摪傅暮贤再|(zhì)不能實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)的理由不能成立，本院不予采納”

筆者認(rèn)為《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價(jià)格意見的通知》《律師服務(wù)收費(fèi)管理辦法》二者的發(fā)文機(jī)關(guān)均為國家發(fā)展和改革委員會，在兩者沖突的情況下，應(yīng)當(dāng)適用新法。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價(jià)格意見的通知》己進(jìn)一步放開了律師服務(wù)費(fèi)的價(jià)格，婚姻繼承案件能夠?qū)嵤╋L(fēng)險(xiǎn)代理。此外，公序良俗作為法律原則不應(yīng)肆意擴(kuò)張，只有在沒有法律規(guī)定的情況下,才可以適用法律原則。律師收費(fèi)已經(jīng)有明確法律依據(jù)，不禁止婚姻類案件風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi)。部分法院直接適用公序良俗原則認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)代理?xiàng)l款無效顯屬不妥。

蔡思斌

2021年7月23日