關鍵詞：合伙關系? 人合性? 特別法
裁判主旨：較之一般合同，合伙人之間的權利義務有著更為鮮明的人合性特征。故個人合伙關系的調整應優先適用法律對其的特別規定，而非合同法中有關合同撤銷或解除的一般性規定。?
案情簡介：
2010年1月8日，解連倩成立個人獨資企業交口縣連雙腐植酸原料加工廠，經營范圍為腐植酸原料加工。2011年9月19日，陳澤亮與解連倩簽訂《個人獨資企業轉讓協議書》。雙方約定解連倩以1500000元的價格將交口縣連雙腐植酸原料加工廠的全部出資轉讓給陳澤亮。同日，解連倩向交口縣工商行政管理局遞交申請，要求將交口縣連雙腐植酸原料加工廠轉讓給陳澤亮經營管理。
2011年10月10日，陳澤亮、陳飛、第三人陳恒英簽訂《合伙協議書》，約定三方經友好協商，組成本企業為合伙企業；本企業為普通合伙企業，是根據協議自愿組成的共同經營體，全體合伙人自愿遵守國家有關的法律、法規以及本協議所規定的條約，守法經營；本協議經全體合伙人簽名、蓋章后生效，合伙人按照合伙協議享有權利和履行義務；合伙企業名稱為山西省交口縣連雙腐植酸原料加工廠，企業生產經營地點為山西省交口縣雙池鎮大洼村；經營范圍以本企業在交口縣工商局登記的營業執照規定的范圍內，合伙期限為根據本企業廠區用地租賃合同期為十年；出資方式以人民幣繳付，各合伙人于2011年10月10日至2011年11月15日期間一次性將各自認繳的投資款統一匯到陳澤亮銀行戶頭；本合伙企業計劃總投資款額為4000000元，陳澤亮出資1360000元，占投資總額34%，陳恒英出資1320000元，占投資額33%，陳飛出資1320000元，占投資總額33%；合伙人各方以其認繳的出資額為限對本企業承擔責任。三方還對其他事項進行了約定。2011年10月11日，陳飛通過陳航向陳澤亮轉賬支付合伙款項1200000元。
2012年7月20日，陳飛向陳澤亮郵寄《關于要求解除〈合伙協議書〉的通知函》。陳飛認為《合伙協議書》約定三方共同出資成立一家普通合伙企業，但截至2012年7月止，陳澤亮仍未按照《合伙協議書》約定成立合法有效的三方持有股份之“合伙企業“，故要求陳澤亮于收到該函之日起7日內向其出示已經履行合同約定注冊企業的相關手續憑證；如陳澤亮未履行該義務，其正式提出解除合同，要求陳澤亮于收到本函之日起7日內退還所有投資款。2012年9月2日，陳澤亮向陳飛郵寄《關于辦理企業工商變更登記手續的通知》，認為鑒于陳飛主張本企業性質應當由個人獨資企業變更登記為合伙，要求陳飛先行確定與其他合伙人共同前往交口縣工商局辦理本企業變更登記為合伙企業手續的方便時間，并以書面方式提前五天告知本企業，以便本企業通知其他合伙人并最終確定具體時間。
后陳飛起訴至法院，請求撤銷陳飛、陳澤亮于2011年10月10日簽訂的《合伙協議書》；陳澤亮向陳飛返還投資款1320000元。?
法院認為：??????????????????????????????????????????
鼓樓法院：本案訟爭的《合伙協議書》簽訂前，陳澤亮與解連倩簽訂《個人獨資企業轉讓協議書》，協議受讓個人獨資企業交口縣連雙腐植酸原料加工廠。《合伙協議書》簽訂后，陳澤亮與解連倩在交口縣工商行政管理局辦理了交口縣連雙腐植酸原料加工廠投資人的變更登記手續，投資人登記為陳澤亮個人。交口縣連雙腐植酸原料加工廠即為陳澤亮的個人獨資企業。但陳澤亮隱瞞交口縣連雙腐植酸原料加工廠系受讓取得，并注冊登記為陳澤亮的個人獨資企業的事實。交口縣連雙腐植酸原料加工廠的企業性質與陳飛、陳澤亮、陳恒英簽訂的《合伙協議書》的約定（約定為合伙企業）不符。陳澤亮存在欺詐的事實，而使陳飛在違背真實意思表示的情況下與陳澤亮及陳恒英簽訂《合伙協議書》。陳飛作為受損害方，有權提出撤銷《合伙協議書》。故陳飛請求撤銷《合伙協議書》的訴訟請求，法院予以支持。合同被撤銷后，因該合同取得的財產應予返還，有過錯的一方應當對方因此所受到的損失。根據庭審查明事實，陳飛實際向陳澤亮支付合伙款1200000元。對該款陳澤亮應予返還。
福州中院：本案系由訟爭《合伙協議書》而引發的糾紛。較之一般合同，合伙人之間的權利義務關系有著更為鮮明的人合性特征，《中華人民共和國民法通則》和《最高人民法院關于貫徹執行﹤中華人民共和國民法通則﹥若干問題的意見（試行）》亦就個人合伙的設立、終止及合伙人權利義務調整等作出了專節規定。按照特別法優于普通法的法律適用原則，在個人合伙關系的調整上應優先適用前述法律的特別規定，而非合同法中有關合同撤銷或解除的一般性規定。況且，本案《合伙協議書》的訂立系陳飛、陳澤亮及陳恒英的三方共同行為，陳飛僅訴請撤銷其與陳澤亮之間的合伙協議，并無事實和法律依據。一審對此認定有誤，本院予以糾正。
因合伙體尚存續中，陳飛訴請返還投資款，實為退伙之意思表示?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于貫徹執行﹤中華人民共和國民法通則﹥若干問題的意見（試行）》第52條規定：“合伙人退伙，書面協議有約定的，按書面協議處理；書面協議未約定的，原則上應予準許?！痹A爭《合伙協議書》第十二條約定：“有下列情況之一的，合伙人可以退伙：……3、其他合伙人嚴重違反本合伙協議所定的義務與權利?！庇伞逗匣飬f議書》的約定可知，三方擬組成的經營體“山西省交口縣連雙腐植酸原料加工廠”企業性質應為《中華人民共和國合伙企業法》所調整的普通合伙企業，而實際則登記為以陳澤亮為投資人的個人獨資企業，即陳澤亮并未履行《合伙協議書》的約定義務。由于合伙企業與個人獨資企業在財產歸屬及出資人權利義務等方面存在重大差異，陳飛所預期之合同目的無法實現，其退伙條件業已成就?，F陳澤亮確認企業尚未投產，在無證據證明存在合伙損失或債務的情況下，其應全額向陳飛退還投資款1200000元。???????????????????????????????????????????????????
蔡思斌律師評析：
“特別法優于一般法”是世界各國普遍確立的司法適用的一項基本原則，我國2000年通過的《立法法》第83規定，同一機關制定的法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定。
本律師認為，個人合伙是典型的人合性組織，是合伙人之間較為穩定、長期的聯合，須由全體合伙人在相互信任的前提下就共同經營合伙事宜達成一致協議，彼此之間形成自愿、平等的合同關系。故按照特別法優于普通法的法律適用原則，在個人合伙關系的調整上應優先適用前述法律的特別規定，而非合同法中有關合同撤銷或解除的一般性規定。??
本文摘錄于福州商事審判觀察匯編。福州法院商事審判觀察系蔡思斌律師在長期關注、搜集福州地區及其他法院商事審判實例，并結合自身多年辦案經驗的基礎上歸納、編輯、原創而成。轉載請注明出處。此文中所涉及姓名均為化名。
案例索引：
福州市中級人民法院（2013）榕民終字第2680號“陳澤亮與陳飛合伙協議糾紛案”，見《陳澤亮與陳飛合伙協議糾紛二審判決書》（審判長邵惠，代理審判員王燕燕、陳賢東），載《中國裁判文書網》（20140327）。
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在一輪輪的創業浪潮，成就了合伙創業的新時代，合伙創業成為互聯網時代成功企業的標配。創業者必須學習和重視股權分配的常識。產品出點問題，可以通過快速迭代解決。技術或運營出點問題，影響也只是短期發展。如果合伙人股權出了問題，經常是不可逆的“車毀人亡”。今天律海揚帆法律編輯將關于合伙人股權分配中的“坑”梳理出來，希望下個踩坑的不是你。
1團隊中沒有大家都信服的老大
企業的股權架構設計，核心是老大的股權設計。老大不清晰，企業股權沒法分配。創業企業，要么一開始就有清晰明確的老大，要么磨合出一個老大。很多公司的股權戰爭，緣于老大不清晰。比如，真功夫。
企業有清晰明確的老大，并不必然代表專制。蘋果、微軟、Google、BAT、小米……這些互聯網企業都有清晰明確的老大。
老大不控股時，這些企業都通過AB股計劃、事業合伙人制等確保老大對公司的控制力。創業團隊的決策機制，可以民主協商，但意見分歧時必須集中決策，一錘定音。
在公司的股東會與董事會層面，老大只有對公司有控制，公司才有主人，才不會淪為賭徒手里不斷轉售的紙牌。老大在底層運營層面適度失控，公司才能走出老大的短板與局限性。有些聲稱試驗失控的創始人，也未必敢在公司股權層面冒險失控。
2只有員工，沒有合伙人
在過去，很多創始人是一人包打天下。
在現在，新東方三駕馬車、騰訊五虎、阿里巴巴十八羅漢……我們已經進入了合伙創業的新時代。創始人單打獨斗心力難支，合伙人并肩兵團作戰共進退才能勝出。創始人需要尋找在產品、技術、運營或其它重要領域可以獨當一面的同盟軍。
?“初創企業合伙人的重要性勝過風口的商業模式”，并不為過。在實踐中，有很多創業者問如何做「員工」股權激勵，但很少有創業者問如何做「合伙人」股權設計。
即便有些創業者意識到合伙人的重要性，但你見到他們公司的股權架構時就會發現，上邊還是慈禧，下邊還是義和團。他們認為的重要合伙人很少持股。
合伙創業，合伙人既要有軟的交情，也要有硬的利益，才能長遠。只講交情不講利益，或只講利益不講交情，都是耍流氓。
3團隊完全按照出資比例分配股權
如果把創業看成一場遠距離拉力賽，賽車手最后可以勝出的原因，至少包括跑道的選擇、賽車手的素質與跑車的性能。跑車賴以啟動的那桶汽油，肯定不是勝出的唯一重要因素。創業企業合伙人的早期出資，就好比是那桶汽油。
在過去，如果公司啟動資金是100萬，出資70萬的股東即便不參與創業，占股70%是常識；在現在，只出錢不干活的股東“掏大錢、占小股”已經成為常識。
在過去，股東分股權的核心甚至唯一依據是“出多少錢”，“錢”是最大變量。在現在，“人”是股權分配的最大變量。
我們見到，很多創業企業的股權分配，都是“時間的錯位”：根據創業團隊當下的貢獻，去分配公司未來的利益。創業初期，不好評估各自貢獻，創業團隊的早期出資就成了評估團隊貢獻的核心指標。這導致有錢但缺乏創業能力與創業心態的合伙人成了公司大股東，有創業能力與創業心態、但資金不足的合伙人成了創業小伙伴。
我們建議，全職核心合伙人團隊的股權分為資金股與人力股，資金股占小頭，人力股要占大頭。
人力股要和創業團隊四年全職的服務期限掛鉤，分期成熟。對于創業團隊出資合計不超過100萬的，我們建議，資金股合計不超過20%。
4沒有簽署合伙人股權分配協議
許多創業公司容易出現的一個問題是在創業早期大家一起埋頭一起拼，不會考慮各自占多少股份和怎么獲取這些股權，因為這個時候公司的股權就是一張空頭支票。
等到公司的錢景越來越清晰時，早期的創始成員會越來越關心自己能夠獲取到的股份比例，而如果在這個時候再去討論股權怎么分，很容易導致分配方式不能滿足所有人的預期，導致團隊出現問題，影響公司的發展。
所以，在創業早期就應該考慮好股權分配，簽署股權分配協議。
5合伙人股權沒有退出機制
合伙人股權戰爭最大的導火索之一，是完全沒有退出機制。比如，有的合伙人早期出資5萬，持有公司30%股權。干滿6個月就由于與團隊不和主動離職了，或由于不勝任、健康原因或家庭變故等被動離職了。
離職后，退出合伙人堅決不同意退股，理由很充分：（1）《公司法》沒規定，股東離職得退股；（2）公司章程沒有約定；（3）股東之間也沒簽過任何其他協議約定，甚至沒就退出機制做過任何溝通；（4）他出過錢，也階段性參與了創業。
其他合伙人認為不回購股權，既不公平也不合情不合理，但由于事先沒有約定合伙人的退出機制，對合法回購退出合伙人的股權束手無策。
對于類似情形，通常建議在企業初創期，合伙人的股權分為資金股與人力股，資金股占小頭（通常占10-20%之間），人力股占大頭（80%-90%之間），人力股至少要和四年服務期限掛鉤，甚至核心業績指標掛鉤；
如果合伙人離職，資金股與已經成熟的人力股，離職合伙人可以兌現，但未成熟的人力股應當被回購；
鑒于咱們中國人“談利益，傷感情”的觀念，我們建議，合伙人之間首先就退出機制的公平合理性充分溝通理解到同一個波段，做好團隊的預期管理，然后再做方案落地。
6外部投資人對公司控股
對股權缺乏基本常識的，不僅僅是創業者，也包括大量非專業機構的投資人。比如，我們看到，有投資人投70萬，創始人投30萬，股權一開始簡單、直接、高效、粗暴地做成70：30。
外部投資人控股存在很多問題，不利于公司的長期發展。
首先創始團隊沒有足夠的工作動力，感覺是在為別人打工，其次沒有預留足夠股權利益空間吸引優秀的合伙人加入，最后這類股權架構讓投資機構避而遠之，影響公司的下一步融資。
7給兼職人員發放大量的股權
我們看到，很多初創企業熱衷于找一些高大上的外部兼職人員撐門面，并發放大量股權。
但是，這些兼職人員既多少時間投入，也沒承擔創業風險。股權利益與其對創業項目的參與度、貢獻度嚴重不匹配，性價比不高。這也經常導致全職核心的合伙人團隊心理失衡。
對于外部兼職人員，我們建議以微期權的模式合作，而且對期權設定成熟機制（比如，顧問期限，顧問頻率，甚至顧問結果），而不是大量發放股權。經過磨合，如果弱關系的兼職人員成為強關系的全職創業團隊成員，公司可以給這些人員增發股權。
8給短期資源承諾者發過多股權
很多創業者在創業早期需要借助很多資源為公司的發展起步，這個時候最容易給早期的資源承諾者許諾過多股權，把資源承諾者變成公司合伙人。
但是，創業公司的價值需要整個創業團隊長期投入時間和精力去實現，資源是一方面，更重要的是對資源的利用。對于只是承諾投入資源，但不全職參與創業的人，更適合優先考慮項目提成，談利益合作，而不是股權綁定。
9沒有給未來員工預留股權
公司的發展離不開人才，股權是吸引人才加入的重要手段。創始人最初分配股權時就應該預留一部分股份放入股權池用于持續吸引人才和進行員工激勵。
原始創業股東按照商定的比例分配剩下的股份，股權池的股份可以由創始人代持。
10配偶股權沒有退出機制
全職直接參與公司運營管理的核心團隊，是創業合伙人。容易被忽視的是，創業合伙人的配偶，其實是背后最大的隱形創業合伙人。
關于配偶股權，一方面，很重要。中國的離婚率近年有上升趨勢，創業者群體的離婚率可能高于平均水平。
根據中國法律，婚姻期間的財產屬于夫妻共同財產，除非夫妻間另有約定。創業者離婚的直接結果是，公司實際控制人發生變更。土豆創始人王薇因為配偶股權糾紛，影響了土豆的最佳上市時機，為此付出了巨大的成本。
創投圈還專門為此設計了“土豆條款”，簡單粗暴地要求創業者配偶放棄就企業股權主張任何權利；但另一方面，很敏感。處理不當，股權沒分完，婚先離了。
為了既保障公司股權與團隊的穩定性，又兼顧配偶合理的經濟利益，穩固創業者后方的和諧家庭關系，我們專門開發了“七八點配偶股權條款”，一方面，約定股權為創業者個人財產，另一方面，創業者同意與配偶分享股權變現利益，做到錢權分離。
根據統計數據，有高達60.03%的創業企業沒有就配偶股權做到錢權分離。如果婚姻出現變數，創業者只能愿賭服輸。
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