在面對配偶出軌時，正房“復仇”方式往往觸及法律底線。從泄漏個人信息到散布不雅影像，從人身攻擊到誹謗中傷，更有甚者借此進行敲詐勒索。盡管這些行為是出自泄憤及維權，但怒火往往燃燒理智，從而忽略了法律的邊界線。原配在婚外情糾葛中為自己尋求正義時，應注意方式的合法合理，避免造成無法挽回的后果。福州律師蔡思斌謹以案釋法，對正房反擊小三各種方式的法律后果作一全面解析。

一、涉嫌民事侵權

（一）侵犯隱私權

基本案情：

A女和B男原為夫妻關系，因B男與C女多年保持不正當男女關系而離婚。A女為泄憤，發布多條關于C女姓名、照片、工作單位等個人信息的微博并使用侮辱性語言攻擊，又在本地論壇發布網帖，講述其婚姻因第三者插足失敗的經歷，并在評論回復中透露關于C女的個人信息。該行為致使C女收到各種不同的騷擾、威脅短信，對其人身造成嚴重威脅。C女認為A女的行為侵犯了其隱私權、名譽權，向人民法院提起訴訟。

法院裁決：

一審法院認為，公民享有隱私權。隱私權一般指自然人享有的對自己的個人秘密和個人私生活進行支配并排除他人干涉的一種人格權。采取披露、宣揚等方式，侵入他人隱私領域、侵害私人活動的行為，就是侵害隱私權的行為。本案中，A女在新浪微博及本地論壇上公布了C女的姓名、照片等信息，成為網民知曉其真實身份的依據之一，引發了眾多網民的批評性言論及不滿情緒。因此，A女披露C女的姓名、照片等個人信息，構成了對C女隱私權的侵害。法院判決如下：

1.被告A女于本判決生效后十日內在其侵權所用的新浪微博以微博的形式公開向原告C女賠禮道歉、消除影響，并保留該微博一個月內不得刪除；道歉內容由本院核定；否則本院將本案判決書主要內容刊登于其他媒體上，費用由被告A女承擔。

2.被告A女于本判決生效后七日內賠償原告C女精神損害撫慰金2000元。

3.被告A女于本判決生效后七日內賠償原告C女公證費用1000元。

法律依據：

《中華人民共和國民法通則》

第一百零一條?公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。

第一百二十條?公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。
法人的名稱權、名譽權、榮譽權受到侵害的，適用前款規定。

《中華人民共和國侵權責任法》

第二條?侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。

第六條?行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。

索引案例：（2016）渝0106民初11865號，以上名字均為化名。

（二）侵犯名譽權

基本案情：

被告A女與案外人B男已登記結婚，B男又與原告C女維持不正當男女關系，被告心生不滿，使用昵稱為“王牌小三C女”的新浪微博賬號，使用原告相片并配文“小三、綠茶婊”在相片上，用作該賬號的頭像。隨后多次通過該賬號憑空捏造事實，采用具有侮辱性質的言辭對原告進行謾罵、侮辱、誹謗，并擅自公布原告的私人微信號，又在原告家鄉媒體以及其他關于原告的博文下進行評論，給原告家人也造成了巨大的困擾。原告C女作為一名演員，工作屬性屬于公眾人物，這一微博賬號的行為已經嚴重影響原告的公眾形象，降低了原告的社會評價，給其造成了極大的精神傷害，隨后C女將A女訴至人民法院。

?

法院裁決：

公民享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民的名譽。公民的名譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。本案中，A女因對C女與第三人B男之間的交往不滿，使用侮辱性語言貶損C女，其行為未盡到網絡用戶的注意義務，主觀上存在過錯。即使A女認為C女破壞了她的婚姻生活，也應當采取合理合法的方式維護權利，而不應當公開發布侮辱性言辭。

被告A女作為涉案微博賬號的注冊人和實際使用人，多次在微博上發布有關原告C女的侮辱性言論，同時被告在該微博賬號中用帶有侮辱性文字的照片多次在他人微博中涉及原告的消息下評論或點贊，亦會在客觀上會使原告受到負面的社會評價，侵害了原告的名譽權，被告應對原告承擔相應的民事侵權責任。法院判決如下：

1.由被告A女于本判決生效之日起10日內在新浪網微博個人賬號首頁顯著位置向原告C女賠禮道歉，持續時間為連續15日；

2.由被告于本判決生效之日起10日內賠償原告精神損害撫慰金10000元；

3.由被告于本判決生效之日起10日內賠償原告律師費損失30000元；

4.由被告于本判決生效之日起七日內賠償原告公證費損失2090元；

法律依據：

《中華人民共和國民法通則》

第一百零一條?公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。

第一百二十條?公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。

《中華人民共和國侵權責任法》

第十五條?承擔侵權責任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨礙；（三）消除危險；（四）返還財產；（五）恢復原狀；（六）賠償損失；（七）賠禮道歉；（八）消除影響、恢復名譽。

第二十條?侵害他人人身權益造成財產損失的，按照被侵權人因此受到的損失賠償；被侵權人的損失難以確定，侵權人因此獲得利益的，按照其獲得的利益賠償；侵權人因此獲得的利益難以確定，被侵權人和侵權人就賠償數額協商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據實際情況確定賠償數額。

第三十六條?網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。

網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。

網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網絡用戶承擔連帶責任。

索引案例：(2020)渝0231民初3574號，以上名字均為化名。

二、涉及刑事犯罪

（一）侵犯個人信息

基本案情：

公訴機關指控，被告人A男成立的信息咨詢有限公司實際經營業務為幫人做背景調查、婚姻調查、找“小三”。被告人接C男委托后，與被告人B男調查并獲D女的個人及其家庭成員的戶籍信息、房產情況、家庭住所、名下房產、個人征信情況等信息提供C男，并收其人民幣20000元。公訴機關指控被告人A男、B男侵犯公民個人信息罪，向法院提起公訴。

法院裁決：

法院認為，被告人A男、B男違反國家有關規定，向他人提供公民個人信息，情節嚴重，其行為均已構成侵犯公民個人信息罪，且系共犯。公訴機關指控的罪名成立。判決如下：

1、被告人A男犯侵犯公民個人信息罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣25000元。

2、被告人B男犯侵犯公民個人信息罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣20000元。

3、?從被告人A男扣押的電腦主機一臺、攝像機二部、密拍器一個、反窺鏡一個、密拍設備一套、小米手機二部、SD卡一張、SIM卡一張，從被告人B男處扣押的OPPO手機一部予以沒收，上繳國庫。

4、從被告人A男處扣押的人民幣500元，從被告人B男處扣押的人民幣150元作為違法所得予以追繳，上繳國庫；繼續追繳被告人A男、B男剩余違法所得人民幣19350元。

法律依據：

《中華人民共和國刑法》

第二百五十三條之一?【侵犯公民個人信息罪】違反國家有關規定，向他人出售或者提供公民個人信息，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

索引案例：(2017)浙0103刑初702號，以上名字均為化名。

（二）侮辱與誹謗

基本案情：

A女和B男原為夫妻關系，A女因發現B男與C女多年保持不正當男女關系而對C女懷恨在心，蓄意報復泄憤A女召集他人共四人于公共場所C女進行人身侮辱并毆打，將C女的衣服扒光，并摔壞其手機，在此過程中其中一人用手機將C女的裸身進行拍照并發到網上傳播。C女以被告人A某犯侮辱罪，向法院提起控訴。

法院裁決：

經人民法院審理，被告人A女為報復泄憤，公然以暴力手段扒掉婦女上身衣物致使其上身裸露，故意損毀其財物，引起多人圍觀，現場情況并被人拍攝上傳至互聯網傳播，嚴重損害他人的人格尊嚴，手段惡劣，后果嚴重，其行為構成侮辱罪。自訴人指控的罪名成立。

法院判決如下：

1、被告人A女犯侮辱罪，判處有期徒刑九個月。

2、被告人A女賠償自訴人覃某的經濟損失人民幣5000元，依法發給自訴人C女。

法律依據：

《中華人民共和國刑法（1997修訂）》?

第二百四十六條?以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。

索引案例：(2015)靖刑初字第107號，以上名字均為化名。

（三）敲詐勒索

基本案情：

公訴機關指控：被告人A男得知妻子被告人B女與被害人C男有不正當男女關系后，要求B女向C男索要錢款，二人商定金額為人民幣50萬元。當日9時許，二人將被害人C男約至附近一小路，被告人A男采取毆打、恐嚇等手段威脅C男拿錢，被告人B女協助被告人A男向C男要錢。后被害人C男通過微信轉賬給被告人B女人民幣74,000元，從ATM上取出現金人民幣20,000元交給兩名被告人，還被迫寫下一張金額為人民幣401,000元的欠條。

法院裁決：

法院認為，被告人A男、B女敲詐勒索他人財物，數額特別巨大，其行為均已構成敲詐勒索罪，依法均應予懲處。法院判決如下：

1、被告人A男犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣二萬元。

2、被告人B女犯敲詐勒索罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣一萬元。

法律依據：

《中華人民共和國刑法》

第二百七十四條?【敲詐勒索罪】敲詐勒索公私財物，數額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

索引案例：(2021)滬0118刑初1441號，以上名字均為化名。

三、合法策略

對于伴侶的背叛，保持冷靜和合理的應對是關鍵。 無論是選擇維持婚姻還是分道揚鑣，都需要理智處理。 重要的是在合法范圍內合理解決問題，避免可能引起法律問題的行為。 建議的做法如下：

1 .收集確鑿證據：首先要仔細收集配偶與第三者不正當關系的證據，以及可能涉及的財產轉移情況。隨后，作為原告向法院提起訴訟，尋求第三者歸還夫妻共有財產。

2 .利用法院判決：如果第三者在法庭上敗訴，被判決歸還財產，那么法院判決書中會明確配偶存在婚外情。法院判決生效后，可以此判決書為依據揭露配偶與第三者的不當關系。

3 .避免泄露隱私：在揭露婚外情的過程中，應注意不要泄露第三者的敏感信息，如身份證號碼、聯系方式、家庭地址等，避免觸犯法律底線。

盡管配偶的不忠令人不堪，但法律的邊界不容逾越。在處理婚外情糾葛時，我們必須明確，無論是原配還是第三者，一旦行為超出了法律允許的范圍，都將面臨法律的制裁。因此，無論是在憤怒的宣泄還是情感的維持上，都應該堅持合法合理的原則，避免因一時的沖動而帶來無法挽回的后果。

蔡思斌

1、電子郵件、聊天記錄。

對方與第三者之間往來的信件、郵件或者是聊天記錄。這類婚外情證據一般很難被法院采信，因為當事人提供的此類證據很難保證是沒有經過改動的。如果要想讓此類證據被法院采信，要有一套完整的證據鏈，讓它們互相印證。

比如說，郵箱是誰的、郵件是誰發來的、那個人的真實身份是什么等。另外，在提取電子郵件或者聊天記錄的過程時要經過公證處公證，在起訴離婚時自己單獨提取的電子郵件或者聊天記錄等外遇證據是很難被法院采信的。

2、保證書或悔過書

在婚外情被另一方發現之初，一些人會寫下保證書或悔過書表明自己今后“決不再犯”的決心。這類保證書或悔過書是會被法院采信的。

3、照片

因為婚外情證據的取得要有合法性，所以，如果請偵探公司拍照片，操作的過程中要好好的考察偵探公司對婚外情證據的理解，確?；橥馇?，已達到在法庭離婚時能提供有效地外遇證據的目的。

4、錄像

如果當事人在公開場合拍攝的錄像可以作為證據使用，如果是偷拍，只有在自己家中拍攝到的錄像才能作為證據使用，而在賓館通過監控錄像拍攝的、破門而入在他人家中拍攝的都不能作為證據使用。此類證據采集難度比較大，也容易引發沖突，而且容易侵犯他人的隱私權，并有可能引起侵犯他人隱私權的官司，所以一般不提倡使用。夫妻雙方就一方有外遇的問題進行談判時的錄音資料，主要靠當事人自己偷錄采集，并不需要告知對方。如果當事人采集的錄音中，對方對其有外遇行為予以承認，那么該錄音資料可以作為證據向法院提交。

但需要提醒的是，因為現在的一些數碼錄音資料有修改的功能，所以當事人向法院提供錄音資料時，要能證明其是未經修改的。

02 婚內出軌財產分割要注意什么?

1、財產分割原則是以照顧無過錯一方為原則

主張離婚損害賠償必須以離婚(訴訟離婚或協議離婚)為前提。如果當事人不起訴離婚，僅提起損害賠償請求的，那么人民法院不予受理。如果當事人起訴離婚，法院判決不準離婚，那么對離婚損害賠償請求權也會不予支持。

2、可以主張損害賠償的法定情形

(1)重婚; (2)有配偶者與他人同居(此處同居是指雙方以夫妻名義持續穩定地共同生活); (3)實施家庭暴力; (4)虐待、遺棄家庭成員; (5)擅自處分夫妻共同共有的房屋造成另一方損失。

3、離婚損害賠償承擔主體

具有過錯的配偶，第三者不承擔賠償責任。夫妻雙方均具有過錯行為，任何一方均喪失離婚損害賠償請求權。

4、起訴離婚主張時間

(1)無過錯方作為離婚訴訟的原告時，須在離婚訴訟中提出; (2)如果被告不同意離婚亦未提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內就此單獨提起訴訟; (3)一審時被告未提出損害賠償請求，二審期間提出的，法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后一年內另行起訴。

03 婚內出軌的法律后果有哪些?

1、夫妻一方出軌的，法律上通常認定雙方感情破裂。若此時起訴離婚，即使被告不同意離婚，在原告堅持離婚的情況下，法院通常也會判決離婚。

2、因出軌導致離婚的，原則上不影響共有財產的分割。離婚時可以少分或不分財產的行為只有《婚姻法》第四十七條規定的：離婚時，一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或偽造債務企圖侵占另一方財產的，分割夫妻共同財產時，對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方，可以少分或不分。

3、但是，一方出軌的行為違反了婚姻法的忠誠義務，所以，無過錯方可以要求過錯方賠償損失。這一點在司法實踐中是有真實案例可尋的。

4、最后，出軌行為不影響子女撫養權的取得。法律上會綜合考量比較雙方各方面的條件，以孩子隨哪一方生活更有利于健康成長為原則。大人的感情糾葛不是斷定孩子撫養權歸誰的必要條件，所以，出軌并不影響子女撫養權問題。

?離婚時，配偶因另一方“出軌”要求賠償，法院如何判決？

1.《中華人民共和國婚姻法(2001修正)》

第四十六條? 有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。

2.《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》

第二十九條?承擔婚姻法第四十六條規定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。

人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。

在婚姻關系存續期間，當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。

3.《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(三)》

第十七條?夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規定的過錯情形，一方或者雙方向對方提出離婚損害賠償請求的，人民法院不予支持。

1.一方與他人婚外同居導致離婚的，無過錯方可以向過錯方請求離婚損害賠償——吳某訴趙某離婚糾紛、離婚后損害賠償糾紛案

案例要旨：婚姻存續期間，一方與他人長期同居，不承擔家庭責任，導致夫妻感情破裂的，法院應當判決準予離婚。因一方過錯導致離婚，無過錯方有權向具有法定事由即有配偶者與他人同居行為的過錯方提出損害賠償的請求。但是，無過錯方向婚外第三者請求損害賠償的，人民法院不予支持。

來源：《中華人民共和國婚姻法案典》

2.夫妻一方存在嚴重通奸行為對另一方造成了精神上的損害的，可以參照“同居的情形”，要求其承擔損害賠償金——陳春林訴安榮英離婚糾紛案

案例要旨：夫妻一方存在婚外性行為且與他人長期保持不正當關系，其不正當行為被另一方當場拿獲的，嚴重傷害了其夫妻感情，違背了相互忠實、相互尊重的法定夫妻義務，對另一方造成了精神上的損害，雖然通奸行為不符合與他人持續、穩定地共同居住的賠償要件，但應對法律規定做放寬性理解，通奸可以參照“同居的情形”處理，要求其承擔精神損害賠償金。

審理法院：重慶市涪陵區人民法院

來源：《法信精選》

3.夫妻一方有婚外性行為但未與他人同居的，另一方關于精神損害撫慰金的請求法院不予支持——黃利訴黃華離婚糾紛案

案例要旨：夫妻一方有婚外性行為的，存在過錯，法院可判決過錯方不分割夫妻共同財產，另一方請求過錯方賠償精神損害撫慰金的，因過錯方只實施了通奸行為而未與他人同居，法院不予支持。

來源：《法信精選》

1．一方的行為不構成重婚及與他人婚外同居，但與他人通奸并生育子女的證據是充分的，能否據此判決通奸一方承擔離婚損害賠償責任？

傾向性觀點認為，既然一方當事人提供的證據不能證明配偶一方重婚或與他人婚外同居，僅憑通奸并生育子女的事實是不能支持其離婚損害賠償請求的。因為，法律的側重點在于制裁重婚及與他人婚外同居的行為，即制裁的是挑戰一夫一妻制的行為。而界定與他人婚外同居行為的客觀標準是“不以夫妻名義持續、穩定地共同居住”，這里既要求共同居住的證據，還要求時間上的持續、穩定。就通奸行為而言，通奸一次也有可能生育子女，不能因為生育了子女就把通奸行為硬性認定為與他人婚外同居的行為，這里有尺度和界限的問題。

（摘自《中華人民共和國婚姻法案典》，杜萬華主編，人民法院出版社2014年出版）

2．適用《婚姻法》第四十六條與最高人民法院相關司法解釋的關系問題

《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》中指出：“人民法院審理離婚案件對夫妻共同財產的處理，應當依照〈中華人民共和國婚姻法〉〈中華人民共和國婦女權益保障法〉及有關法律規定，分清個人財產、夫妻共同財產和家庭共同財產，堅持男女平等，保護婦女、兒童的合法權益，照顧無過錯方，尊重當事人意愿，有利生產、方便生活的原則，合情合理地予以解決?！痹?001年4月28日修訂后的《婚姻法》出臺之前，人民法院審理離婚案件處理夫妻共同財產分割問題時，一般都遵循“照顧無過錯方”的原則。但修訂后的《婚姻法》規定了離婚損害賠償制度，對“過錯”的認定進行了具體規定，即何為“過錯”是法定的，也就是《婚姻法》第46條規定的四種情形：重婚的；有配偶者與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。只要不具備以上四種過錯情形，就可以認定為無過錯方。

《婚姻法》第39條明確規定了離婚時人民法院處理夫妻共同財產分割問題的原則，即“照顧子女和女方權益”的原則。有種觀點認為，《婚姻法》第46條規定的離婚損害賠償制度由于舉證困難，實際上形同虛設?，F實生活中大量存在的是夫妻一方與他人的婚外性關系，尚不足以達到重婚或與他人同居的嚴重程度。如果可以舉證證明一方的通奸行為，在離婚分割夫妻共同財產時對另一方予以照顧，起碼是比較公平的。但我們認為，過去最高人民法院司法解釋中“照顧無過錯方”原則中“無過錯方”的含義是不明確的，法官可以根據每個案件的具體情況進行自由裁量。修訂后的《婚姻法》實施后，“過錯”是法定的，沒有法官自由裁量的余地，而離婚時分割夫妻共同財產的原則也是明確的，即“照顧子女和女方”的原則。需要特別指出的是，現行《婚姻法》第12條規定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。同居期間所得的財產，由當事人協議處理；協議不成時，由人民法院根據照顧無過錯方的原則判決?！憋@然，這里的無過錯方是指對造成婚姻無效或被撤銷沒有過錯的一方當事人。既然《婚姻法》對夫妻離婚時分割共同財產的原則及無效或被撤銷婚姻當事人同居期間財產的分割原則均作了明文規定，最高人民法院的司法解釋精神不應與《婚姻法》的規定相抵觸，故在適用新的《婚姻法》后，處理離婚時分割夫妻共同財產問題，不能再沿用以前最高人民法院司法解釋中“照顧無過錯方”的原則。

離婚損害賠償是侵權行為的法律責任，性質屬于債權；共同財產分割是夫妻在離婚時對共同財產進行的分割，性質屬于物權的變更，分割時一般按照均等的原則，同時照顧子女和女方的權益。過錯方對財產的所有權不能因為其存在過錯而喪失。離婚損害賠償，應該是分割夫妻共同財產之后再賠償，賠償的部分作為債權，判令在一定期限內支付。

（摘自《中華人民共和國婚姻法案典》，杜萬華主編，人民法院出版社2014年出版）

3．建立侵害配偶權離婚過錯損害賠償制度的意義及責任構成

建立侵害配偶權損害賠償制度的意義，既是婚姻關系中的法定義務的內在要求，又是婚姻關系民法屬性的直接反映，還是保護離婚當事人合法權益的需要。近年來，社會上“包二奶”的現象較為嚴重，家庭暴力亦呈上升趨勢。據有關部門統計，我國每年約有40萬個家庭解體，其中多數起因于家庭暴力和夫妻一方與人有婚外情，或通奸、有配偶者與他人同居、重婚而導致的離婚。許多無過錯的離婚當事人因另一方的侵權違法行為，身心受到嚴重摧殘，卻得不到法律救濟?！痘橐龇ā芬幎饲趾ε渑紮嗟碾x婚過錯損害賠償制度，就可以有效地運用民事制裁手段制裁重婚、“包二奶”、家庭暴力等違法行為，并在經濟上予以制裁，對受害一方給予一定的補償，以有效保障婚姻家庭關系及婦女、兒童的合法權益。

確認侵害配偶權的侵權責任，必須具備以下構成要件：一是違法行為，就是以重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄的方式，致使配偶一方享有的配偶身份利益受到損害而違反配偶權保護法律的行為。二是損害事實。侵害配偶權的損害事實，是使配偶身份利益遭受損害的事實。三是侵害配偶權違法行為與配偶身份利益損害事實之間的因果關系。四是主觀過錯，即侵害配偶權的故意。具備以上4個要件，即構成侵害配偶權民事責任。

（摘自楊立新：《離婚過錯損害賠償的法律適用》，正義網?2001.05.29）

“除了我丈夫，我就和他發生過關系，孩子不是他的，還會是誰的呢？”說起兒子樂樂的身世，林小姐既心疼又有些慚愧。

林小姐出生于浙江，在上海讀的大學。大學期間的一次朋友聚會時，同學小李帶來了自己的高中同學李先生。因為都是年輕人，林小姐和李先生很快就相談甚歡，并留下了電話和微信。此后各自畢業，林小姐留在了上海工作，李先生則自己開了一家公司。兩人依舊保持著經常微信、偶有見面的朋友關系。

林小姐說，2014年年底的一天，李先生約她吃飯。吃完飯后，李先生就提議林小姐到他家中去喝酒。林小姐便帶了一個朋友去了李先生租住的酒店公寓。之后發生的事情，讓林小姐至今悔恨不已。發生了這一切后，林小姐不敢告訴準男友吳先生，便當一切都沒發生過。

之后，林小姐和吳先生戀愛，并很快發現自己有了身孕。去年5月，林小姐和吳先生“奉子成婚”，3個月后兒子樂樂呱呱墜地。

正當一家人都沉浸在孩子降臨的喜悅中，一個事件改變了一切。當林小姐夫婦為樂樂申報戶口時，派出所以林小姐懷孕三個月后結婚為由要求進行親子鑒定。本以為只是例行的手續，但當鑒定結果出來后，所有人都驚呆了，樂樂不是吳先生的親生子。這時，林小姐才將與李先生的那一次酒后發生的事和盤托出。吳先生沒有原諒林小姐，最終兩人還是以離婚收場。

林小姐找到了李先生，告知其孩子一事。李先生在驚訝之后，對于自己“喜當爹”的事情并不認可。于是，林小姐和母親，約了李先生見面，并與之協商親子鑒定及孩子撫養問題。

李先生表示，自己與林小姐并不“熟”，兩人僅見過兩次面，他否認2014年年底的那次醉酒后，兩人發生過性關系。在他看來即使發生過一次關系，懷孕的可能也極小。

為了證明孩子不是自己的，李先生表示愿意做親子鑒定。他在網上找到了一家鑒定機構。但是在鑒定當天，李先生沒有按約出現在鑒定機構，他寄來了一份自己的血樣。

而林小姐卻對這一鑒定結果堅決不認可，她懷疑李先生郵寄的非本人血樣，故要求重做鑒定，但遭李先生的拒絕。為此，林小姐將李先生告上法庭，要求其每月支付樂樂撫養費1萬元至樂樂成年。

庭審中，林小姐向法院申請對李先生和樂樂進行親子鑒定。但李先生認為，自己已經配合做過親子鑒定，且此事涉及他的聲譽、隱私，因而拒絕配合。他也不同意就此前親子鑒定中送檢的血樣是否是其血樣進行鑒定。

當天庭審結束后，李先生還將當庭飲用過的“百歲山”礦泉水瓶丟棄在法庭垃圾桶中。

而目睹了這一切的林小姐卻突然想到，是否能從這個礦泉水瓶上的唾液檢驗出李先生的DNA與樂樂親子配型呢？于是她向法院申請以該棄置水瓶為送檢樣本用以鑒定親子關系。法院準許了她的申請，申請結果也印證了林小姐的推測。樂樂確實與李先生有親子關系。

對此，李先生持有異議，認為該鑒定程序違法，檢材來源不明，違反法院中立審理原則，屬強制鑒定，并申請對送檢水瓶上有無被告指紋進行鑒定，但此后又撤回了該申請。

法院審理后認為，李先生在訴訟中未予遵守誠信原則，其對事實的陳述意見缺乏可信度。他雖在訴前通過寄送紙巾血痕樣本進行了鑒定，但相關鑒定機構并未對其當場取樣或確認過樣本來源，故不能作為否定他是樂樂生父的定案依據。

而對于那份由礦泉水瓶所做的親子鑒定，法庭認為是合法有效的。法院認為，李先生將庭審中飲用后的水瓶丟棄在法庭垃圾桶中是其自身意愿及自由處分行為，該事實有庭審錄像等予以證明，并與鑒定檢材一致，故該送檢材料來源及鑒定程序合法。

法官認為，林小姐要求DNA檢驗是其在窮盡自身舉證手段的情況下為補強證據而提出的申請，該申請既符合法律規定的鑒定條件，亦未侵害李先生的人身自由或其他合法權益，屬于她的合理行使訴訟權利的行為。

法院強調，林小姐對樂樂陷入身份不明的境地難辭其咎，但不慎重的婚前性行為是男女雙方共同所造成。李先生拒絕配合親子鑒定雖然導致查明親子關系中喪失了一條最為便捷有效的途徑，但并不意味著法律事實不應或不能查明。明確親子關系不僅關乎身份關系的穩定及家庭和睦，更對未成年子女的成長具有至關重要的作用。因此，本案啟動DNA檢驗符合民事訴訟審理原則。

最終，法院判決樂樂隨林小姐生活，并根據實際情況，酌定李先生每月支付樂樂撫養費2000元直至18周歲。（文中均系化名）

（文章來源：上海法治報，作者：陳穎婷，本文編輯：周浩）

據民政部發布的統計數據顯示，自2002年以來全國離婚率急劇上升，每一千人的年離婚率從上一年的0.9漲到2.8。中國離婚率的上升從國內日漸增長的法庭爭議上也可見一斑。國家最高人民法院聲稱，2013年到2015年十月底共計有400萬件此類案件。有些專業人士指出，離婚率高與人們的人格獨立和缺乏包容與忍讓有關，因為大多數生于上世紀八九十年代的夫妻都是獨生子女，他們更強調獨立，但也缺乏包容。那么離婚率的不斷升高，真的和這些八零后，九零后的夫妻有關嗎？離婚原因又有哪些呢？
另一方面，離婚率的不斷升高和經濟發展、人們思想解放不無關系。對于飽受婚姻折磨，無法從婚姻中收獲幸福的夫妻而言，離婚有時候也不失為是個明智之舉，那么怎樣才能更好地解決離婚糾紛，從離婚的漩渦中擺脫出來呢？
資深福州離婚律師蔡思斌通過對2016上半年度福州地區的375份（包括一審351份，二審24份）離婚糾紛案件判決書進行研究，將對以上問題一一解答，并對離婚糾紛案件予以分析，力圖找尋離婚案件的處理規律，以期為更好地解決離婚糾紛提供幫助。

一、離婚當事人的基本情況

表1:

表2：

表3：

從表1可以看出，離婚案件多達73%是由女方提起的。近年來，隨著婦女思想的解放、法律意識的增強和在家庭中經濟地位的上升，使婦女在經濟、社會、家庭等各領域中，越來越注重維護自身的合法權益，她們不再甘于在家庭中忍氣吞聲，由此以女方為原告主動起訴離婚的比例逐漸加大。
但是，卻存在女方當事人訴訟能力偏低的問題。 在離婚案件中，女性的文化程度通常低于男性，特別是在農村，女性的文化層次普遍偏低，大多數女性習慣于將糾紛提交法院，認為有法院作主就行了。法律知識的匱乏使得她們不懂如何運用法律賦予的訴訟權利，所舉證據往往證明力不高，難以實現其訴訟目的。有些女性當事人庭審時質證、辯論能力較差，不知如何反駁對方，發言往往偏離焦點，過分糾纏細枝末節，表達不清。
而離婚當事人的年齡密集分布在25到40歲之間（表2），這個年齡段大多是八零后，可知八零后一定程度上推升了離婚率。結合表3數據，八零后婚姻正處于5-10年的婚姻危險期，這也是相較于剛步入法定婚齡的九零后以及婚齡長久的七零、六零后等老一輩而言，八零后離婚率居高不下的原因之一。
根據表3的變化趨勢可以發現，婚齡越長離婚的比例越低，相反婚齡越短離婚比例越高，婚齡在10年以下的是婚姻危險期，約有60%的離婚案件產生于該階段，而在10年以下的婚齡中，5-8年婚齡的比重較大。結婚后，兩個人的愛情的逐漸消散，取而代之的是兩個家庭的家庭瑣事，這在一定程度上考驗雙方的感情，可見“七年之癢”之說是有一定依據的?；辇g越長，也說明年齡的增加，生活閱歷和經驗的增長，使得雙方學會在矛盾和摩擦中相處和平衡，更加能夠體諒和包容對方。相反剛結婚不久的年輕人不善妥協、不愿將就的傲氣往往導致相互之間矛盾的加深。
二、離婚案件基本情況
（一）提起離婚原因
1．夫妻長期兩地分居，導致感情破裂。在現代社會，人口的流動性不斷加強，夫妻之間也會因為種種原因分居，既有客觀原因，也有主動分居，不愿共同生活。而分居時間長的結果往往導致夫妻間的隔閡加大，最終走向了離婚。很多離婚案件的起訴狀中，離婚理由十分簡單，只有寥寥數語，多為“分居，感情破裂”等，由于“感情確已破裂”是我國婚姻法規定的離婚條件，這就使得一些當事人在發生一點小沖突后，就以“感情破裂”為由起訴離婚。
2．草率結婚，感情基礎差。當代年輕人面臨著婚戀的壓力，往往通過他人介紹后就草率結婚，沒有經過深入了解和磨合?；榍半p方的不合被愛情、婚姻壓力所裝飾和掩蓋，在婚后愛情被生活的繁瑣所沖淡，價值觀、性格上的種種不合在婚后暴露無遺，甚至雙方都難以忍受，尋找不到磨合點。
3．性格不合，爭吵頻繁。工作壓力以及雙方家庭的壓力，例如婆媳等家庭成員之間相處，也成為家庭和諧的干擾因素。
4．酗酒、賭博、家暴等陋習。一些當事人脾氣暴躁，常為一點小事就對配偶動粗，特別是一些男方，往往還伴有酗酒、賭博等陋習，并屢教不改，致使對方難以忍受，導致夫妻感情破裂。
5．婚外情。在當今社會，一部分人道德觀念不牢，有了一定的經濟基礎后，就產生了 “包二奶”、紅杏出墻等見異思遷的不忠行為。過錯方欲通過離婚“去舊迎新”，受害方心灰意冷，長痛不如短痛，決意沖出“圍城”。但是婚外情由于舉證難等原因，一般法院不予認定。
6．一方無責任心，不愿承擔責任。我國《婚姻法》規定，夫妻有互相扶養的義務，父母對子女有撫養教育的義務；子女對父母有贍養扶助的義務。但是離婚案件中常有一方缺乏責任心，對另一方與子女不聞不問，不給予生活費，不承擔扶養和撫養義務，導致另一方壓力過重，從而提出離婚。
7．一方有生理或其他方面的原因。一般是配偶一方有生理疾病、傳染病或精神病而導致離婚，雙方沒有進行婚前體檢，婚后發現一方生理上患有疾病，醫治后仍不能生育子女或者無法進行夫妻生活，從而引起離婚訴訟。
（二）婚生子問題

因為離婚案件中大多數都有子女，故子女撫養問題日益突出。從表中數據可以得知，婚生子對于維系婚姻所起到的作用并不大。雙方爭取婚生子撫養權的占了大部分，關于撫養權歸屬問題，一般情況下兩周歲以下的子女，一般隨母方生活，如果子女是已滿10周歲的未成年人，父母雙方對于女隨父或隨母生活發生爭執時，應考慮該子女的意見。除了尊重孩子的個人意見外，收集相關有利的證據可以最大可能爭取到孩子的撫養權，包括但不限于以下幾個方面：雙方基本條件、雙方父母基本條件、孩子生活環境等等。而隨著社會進步和人們生活水平的提高，子女問題不再局限于生活費數額的確定。主張探視權、爭奪撫養權、推脫撫養責任、子女教育、醫療等大額支出費用如何分配等問題突出。
（三）聘請律師的情況

由圖表中可知，接近四分之三的人在離婚訴訟中沒有聘請律師，只有28%的人選擇聘請律師，其中又有7%聘請了兩個律師。婚姻屬于雙方當事人較為私人的事情，有些較為特殊的個人情況或者隱私，當事人不愿意讓過多的人知曉，這是不聘請律師的一個原因。也存在著雙方感情并未完全破裂的情況，當事人不愿聘請律師。
但是法律專業化程度較高，相關專業知識和訴訟技巧短時間難以熟練掌握和運用，訴訟程序、適用法律、取證等等方面的進行需要專業離婚律師的參與和幫助。一般而言，對于法律適用復雜、家庭財產構成復雜、爭議較大的情況，往往需要聘請離婚律師居間調解或者代理訴訟，能夠對爭議化解促成調解，婚后的財產分配、撫養權分配起到重要作用，有利于維護自身的權利。

（四）婚后財產

一般而言，房產是家庭財產中占比最大的一項財產，所以房產分割問題成為了離婚糾紛首當其沖的問題。在許多離婚糾紛中房產應該如何分割往往造成了曠日持久的消耗，浪費司法成本和當事人成本。
在司法實踐中，房產分割通常是由一方取得房屋，另一方得到相應的補償。婚姻法和相關司法解釋對共同財產的范圍作出了規定，但現實生活中房屋取得的具體方式和表現形式多種多樣，有很多情況法律并沒有明確的規定，現實中大量的房產糾紛不是產生在如何分割房屋上，而是產生在是否屬于夫妻共同財產的定性上。
涉及日常用品、電動車、機動車等動產分割案件占比14%，僅次于不動產。投資款占比接近于動產，約占10%。對于以上財產應當確定其是否系夫妻共有的財產，一旦這些財產被認定為屬于夫妻共同所有，即應該按照我國婚姻法及相關司法解釋的分割原則，按照不同財產的特性予以分割。
股權在財產糾紛中是占比最小的，我國法律也沒有關于離婚股權分割問題的明確規定。在夫妻關系存續期間，使用夫妻雙方共同財產取得的股權或依法繼承、受贈的股權為夫妻共同財產，在離婚案件中應當被作為夫妻共同財產進行分割。而關于一方隱名、單方轉讓等等存在的股權爭議問題還很多。
夫妻共同債務一般包括以下幾個方面：因日常生活所負的債務；因生產經營活動所負的債務；夫妻一方或雙方治療疾病所負的債務；因撫養子女所負的債務；因贍養有贍養義務的老人所負的債務以及其他應當認定為夫妻共同債務等。通常來講，夫妻關系存續期間產生的債務應當認定為夫妻共同債務，不論該筆債務是以兩人名義亦或是個人名義?，F實中需要結合具體的案情判斷債務是否系應由夫妻雙方承擔連帶償還責任。
三、案件處理結果

從案件的處理結果數據圖來看，離婚訴訟最后被法院支持的比例并不高，即使在法院準予離婚的案件中，也有70%的案件是第二次起訴，且第一次起訴就準予離婚的案件中很大部分是基于雙方當事人同意。中國歷來都受“寧拆一座廟，不破一樁婚”等傳統思想的影響，在離婚訴訟中同樣體現。我國法律中就規定了法院判定離婚之前必定要經過離婚調解程序。而法官也不會輕易判定準予離婚。
同時，《婚姻法》以“夫妻感情確已破裂，調解無效”作為準予離婚的一般標準，第三十二條的規定：有下列情形之一，調解無效的，應準予離婚：(一)重婚或有配偶者與他人同居的；(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；(四)因感情不和分居滿二年的；(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。雖然法條規定的很明確，但是由于該標準較為抽象，同時舉證困難，在實踐中較難把握分寸，故法院一般都會以證據不足，無法證明夫妻雙方感情卻以破裂為由，而判決駁回起訴。所以，如果當事人是第一次起訴離婚，承辦法官一般會傾向于判決駁回離婚訴請。這種裁判做法事實上在許多法院已經成為一個不成文的慣例，法院判決駁回離婚訴請后，當事人之間的矛盾并沒有得到解決，相反有些當事人之間的矛盾反而更加嚴重，再次起訴，法院一般就會認定感情確以破裂，但是實踐中也不乏起訴兩次，法院仍駁回起訴的情況，但這種情況并不多見。

在二審判決中，維持原判占了大比例，接近80%，可見上訴得到改判的成功率并不高。故在一審當中得到相對理想的判決是很重要的。在離婚訴訟中，律師作為一個地位中立的專業人士，能夠利用自己的專業素質和經驗說服不太冷靜的當事人接受對自己最有利的調解方案或提出對己方有利的可行方案，也就是最優解。同時律師的介入有助于糾紛得到公平解決，提高效率，有效地節約當事人成本。避免糾紛進入無休止的消耗。
鑒于二審較高的維持原判率，為增加一審得到對自己有利的結果，考慮聘請專業律師代為訴訟，不失為一種可行的方法。

四、建議
綜合以上數據，資深專業福州離婚律師蔡思斌想為離婚當事人提以下幾點建議：
第一、在打算提起離婚或是對方提出離婚時，應第一時間開始著手準備證據，特別是有關財產方面，更應防止對方轉移財產，以及搜集對己方有利的證據，如財產證明、財產出資證明、爭取撫養權證據，甚至是若對方有婚外情的，搜集婚外情證據；
第二、保持冷靜，在對子女、財產等有一個較為客觀的認識的基礎上，與對方先行協商，達成一致的應當簽訂離婚協議，可委托律師代寫以保障權利，同時更能在嚴謹的程度上防止后續糾紛發生；
第三、在無法協商一致的情況下，意欲起訴或對方已經起訴的，建議委托律師，分析案情，并就證據予以搜集，制定切合個案實情的訴訟策略，防止錯失最佳訴訟時機，特別是關于證據方面，證據能否被法院采信，如怎樣的證據才能構成婚外情、家暴等，需由專業律師予以分析更為有效；
第四、而就撫養權問題，法院在處理孩子撫養權糾紛時，傾向于維持孩子原有的生活環境，所以，現孩子跟隨的一方獲得孩子撫養權是有利的。為獲得孩子的撫養權，應盡量展示有益于小孩成長的環境，除此之外，除了爭取撫養權外，還可主張探視權、明確子女教育、醫療等大額支出費用分配等問題。

福州離婚律師蔡思斌原創
2016年8月11日