牛某光于2014年3月4日入職廣州卡某氏貿易有限公司擔任銷售經理，雙方簽訂期限為一年的勞動合同，約定試用期為3個月，試用期月工資為8000元，轉正之后月工資為10000元，獎金3個月一發，按銷售額的0.5%計提。
公司于三個月試用期滿后要求牛某光延長試用期，牛某光不同意，后發生勞動爭議，牛某光要求公司賠償多試用天數的賠償金。
我們來看法院是怎么判的，廣州市中級人民法院（2015）穗中法民一終字第7217號裁定書：
根據《中華人民共和國勞動合同法》第十九條之規定，廣州卡某氏貿易有限公司與牛某光簽訂1年期勞動合同，試用期不得超過兩個月。
廣州卡某氏貿易有限公司與牛某光在雙方簽訂的勞動合同中約定3個月的試用期明顯超出法律規定的最長期限兩個月，且至2014年6月18日離職時仍未轉正，故其違法試用期的期間為1個月零11天。
根據《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條之規定，違法約定的試用期已經履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。因此，廣州卡某氏貿易有限公司應當支付牛某光超出法定試用期的賠償金15057.47元（10000×1＋10000÷21.75×11）。
為什么會這樣？
道理很簡單，公司試用員工的期限超過了法律規定的期限，根據勞動合同法的規定，違法約定的試用期已經履行的，公司須以員工試用期滿月工資為標準，按已經履行的超過法定試用期的期間支付賠償金。相當于公司要支付“二倍工資”了！這實際上是一種懲罰性的賠償金。
北京曾有個案例，公司簽一年期限勞動合同，約定了6個月試用期，并且也實際履行了，后來法院判公司賠了員工8萬元，因為這員工工資2萬元/月。這對HR來說，是多么痛徹心扉的一件事情。
這里需要注意的是：對于違法約定的試用期，只有已經實際履行，公司才支付賠償金，對于尚未履行的期間，則不需要支付賠償金。
細心的童鞋或許會問，支付賠償金后要不要補足工資差額？畢竟違法約定的試用期實際上已經不是法律意義上的試用期了，公司如果僅按照試用期標準支付工資，顯然會低于正常的工資標準，這個差額要不要補足？
對于這個問題，司法實踐中有一種意見，認為只需支付賠償金，無需補足工資差額。比如：
浙江省高級人民法院民事審判第一庭、浙江省勞動人事爭議仲裁院關于印發《關于審理勞動爭議案件若干問題的解答（三）》的通知（浙高法民一〔2015〕9號）
十五、用人單位超過法律規定期限與勞動者約定試用期，已經實際履行的超過法定試用期的期間，用人單位除按照《勞動合同法》第八十三條規定支付賠償金外，是否還應當補足超過期間的工資差額？
答：用人單位超過法律規定期限與勞動者約定試用期，對已經履行的超過法定試用期的期間，用人單位應當按照《勞動合同法》第八十三條規定支付賠償金，但無需向勞動者補足超過期間的工資差額。
廣州市勞動爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院關于勞動爭議案件研討會會議紀要
29、用人單位與勞動者約定的試用期違反法律規定，且已經實際履行的，用人單位應當依照《勞動合同法》第八十三條規定向勞動者支付賠償金，無需再行支付超過法定試用期間的工資差額。
我個人意見是：如果員工訴求僅僅是要求支付賠償金，則根據不告不理原則，只支持賠償金，無需補足工資差額。如果員工既主張了賠償金，又主張了工資差額，應當支持工資差額，二者并不沖突。
【風險防范】
1、用人單位約定的試用期不要超過勞動合同期限所對應的最長試用期期限。即：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。
2、試用一次后不要再次試用。勞動合同法規定同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期，如同一用人單位與勞動者約定兩次以上的試用期的，視為違法約定試用期。
3、簽訂以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者期限不滿三個月的勞動合同不能約定試用期。
勞動合同法第十九條第三款規定：“以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。”如果用人單位在以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者期限不滿三個月的勞動合同中約定試用期，則應當承擔違法約定試用期的法律后果。
4、非全日制用工的，不要約定試用期。勞動合同法第七十條規定，非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。如果約定了試用期，顯然也是違法約定試用期了，懲罰性的“二倍工資”在等著你哦。。。
作者： 李迎春律師，來源:勞動法庫
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